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合同常见问题把握 与风险防范 湖北省工商行政管理局合同处处长 瞿常琦 《中华人民共和国合同法》是我国实行社会主义市场经济体制后确立后规范市场交易行为的第一部法律；它的颁布施行标志着我国法制建设在民商事法层面上的一个重大突破。 对于推进市场经济体制建设影响巨大； 对于转变规范市场交易方式影响巨大； 对于改变人们的消费习惯影响巨大。 主要内容： 合同的种类与内容 合同的订立与履行 格式条款的解释与规制 合同风险的把握与防范 合同违法的鉴别与处罚 建设合同的无效与违法 一、合同的种类与内容 合同是平等主体的自然人、法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 某市格式合同解释权案件 （一）合同的主要特征 1，合同由双方当事人之间的法律行为的结果。 2，合同的缔结由当事人的自由意志支配，并取得合意。 3，合同是当事人之间的债权关系。 4，合同的债权债务相互对等。 （二）合同的主要种类 1、双务合同和单务合同 双务合同是双方当事人互负义务的合同。单务合同是一方当事人承担义务，另一方享有权利的合同。 2、有偿合同和无偿合同 有偿合同是交易关系，是双方财产的交换，是对价的交换；无偿合同是仅一方当事人为给付义务的合同。 3、要式合同和不要式合同 要式合同是指法律规定合同具备特定的形式才能成立或者生效的合同。法律没有要求特定形式的合同叫不要式合同。 4、有名合同和无名合同 有名合同是指法律对某类合同冠以名称并为其设定具体规则的合同。无名合同是法律未规定名称，也就无从为其设定具体规则的合同。 5、格式合同与非格式合同 格式合同是以格式条款为基础的合同。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。其他为非格式合同。 （三）合同的主要内容 合同的内容是合同当事人所约定的权利义务： 1、当事人的名称或者姓名和住所； 2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或者报酬；6、履行期限、地点和方式；7、违约责任；8、解决争议的方法。 （四）合同的主要形式1、口头形式：以语言方式协定契约。 2、书面形式：以文字等方式订立的合同。 3、默示形式：以行为表示意思而成立的合同。 4、混合形式：是书面形式与口头形式的混合、明示形式与默示形式的混合。 二、合同的订立与履行 （一）合同订立的原则 1、平等原则：合同当事人的法律地位平等，不论主体的所有制性质，不论单位大小和经济实力强弱，其地位平等。双方经协商取得一致，合同才能成立。 2、自愿原则：合同意思自治，合同自由。权利自享，责任自负。任何人不得干预。 3、公平原则：当事人之间的权利义务公平合理。交换价值大体对等；合同义务彼此相当；履约风险合理分担； 违约责任公平确定。（公平案例） 4、诚实信用原则：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用的原则。 5、合法原则：合同行为应当在法律允许的范围内进行。国家法律、行政法规有强制性规定时，合同当事人必须严格遵守。 法律保障合同债权债务公平案例 《合同法》规定承包人优先受偿权，《物权法》规定了抵押权优先受偿权。两种优先受偿权何者最先受偿？ 一种意见：抵押权优先。因为施工之前大楼就抵押给银行了，后来才发生承包人优先受偿权，抵押权在先，承包人优先受偿权在后，如果承包人的优先受偿，将不利于保护银行的合法权益。 一种意见相反，《合同法》之所以规定第286条，就是要补救承包人的不利地位。面对拖欠，承包人一般处于不利的地位，许多建筑公司被拖欠巨额工程款而难以为继。 《合同法》优先受偿权的设立是经过测算的：工程价值1,000万元，一般工程款200万元，承包人优先受偿200万，剩下800万还可以实现银行的抵押权。通常银行在抵押贷款时都会对抵押物的价值打一个折扣，价值1,000万的抵押物，至多贷款800万。 如果采纳第一种解释意见，法律就很难保障合同债权债务的公平合理。 最高人民法院的批复规定：《合同法》第286条所规定的承包人的优先受偿权，应当优先于该建设工程上的银行抵押权。 （二）合同订立的程序 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。通过一方提出要约、另一方作出承诺的方式而达成合意，订立合同。 1、要约是和他人订立合同的意思表示。发出要约的当事人称为要约人，要约所指向的对方当事人为受要约人。 要约的法律效力　 要约生效后，受要约人取得依照要约人的承诺而使合同成立的法律资格。 在出售特定物的情况下，要约人不能再向受要约人以外的其他人发生相同内容的要约或者签订相同内容的合同。 要约人在要约有效期内不得随意撤销或变更要约。 2、承诺是受要约人同意要约的意思表示。