沈阳建筑律师刘政伟谈如何要回工程款.doc

---！！！！！！----------------------------------精品文档，值得下载，可以编辑！！！-----------------------------！！！！！！----------- ！！！！！！！！----------------------------------精品文档，值得下载，可以编辑！！！-----------------------------！！！！！！ 做建筑工程行业的都知道，这个工程的顺义与否，与工程款直接挂钩。施工企业工程款的清欠，一直是建筑施工工作中的热点和难点问题。可以说，每个施工企业在清欠过程都会遇到很多法律问题，能否把握清欠工作中的这些法律问题特别是法律热点问题，将直接影响工程款清欠的效果。下面我们就请沈阳建筑律师刘政伟为我们讲解以下如何要回工程款吧！ 一、诉讼时效 工程款超过诉讼时效，施工企业将丧失胜诉权，对方可以此为由拒付工程款。工程款追索的诉讼时效为2年，从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。如果主张预付款或进度款，则从合同约定的应付款之日起算；如果主张结算款，则从结算之日起算。很多工程竣工后远远超过2年未拿回工程款，如果尚未结算，则诉讼时效还未起算，施工企业的工程款仍受法律保护，如果在2年前就已完成结算，发包方一直拖延不付，则已过诉讼时效。 工程款追索的诉讼时效为2年，这是一般原则，特殊情况下诉讼时效可以延长。第一种情况，在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。这要保留不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的相关证据。第二种情况，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。这种情况十分普遍，施工企业在诉讼时效即将届满时，应当提起诉讼，或者向对方提出付款要求，或者与对方达成新的还款协议，这样2年的诉讼时效就会重新计算。 　二、建设工程价款优先权 工程款优先于银行的抵押权，发包方不能按合同支付工程款，经催告，施工企业可以申请人民法院拍卖在建工程或已完工工程，拍卖所得优先支付给施工企业。但建设工程价款优受尝权从竣工之日（已完工工程）或约定竣工之日（在建工程烂尾）起必须在6个月内行使，且不得对抗已付清大部分房款的消费者。因此，当发包方出现财务危机，诉讼难以避免时，施工企业应当在6个月内及早向发包方主张工程款，否则工程款优先于银行抵押权的权利就不复存在，施工企业很有可能打赢了官司拿不到钱。 现实中，发包方受银行的压力，要求施工企业作出放弃建设工程价款优受尝权的承诺，以保证银行贷款的绝对优先权。施工合同将结算时间约定为竣工验收合格后6个月以上，也将使建设工程价款优受尝权名存实亡。此类问题施工企业更应慎重。 三、工程款结算 工程款结算是施工企业工程款清欠的核心环节，也是发承包双方的争议焦点。施工企业在清欠时应注意以下要点，最大化的维护企业利益。 1、施工合同价款确定方式 施工合同价款确定有三种方式，即固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。固定价格合同又分为固定总价合同和固定单价合同，又称包干价合同，施工企业承担较大的风险，比如，2003年下半年的建筑材料价格大副上涨以及今年电线价格的上涨等市场价格波动给施工企业带来的影响是十分严重的。当然也有对业主不利的情况发生，有业主向我咨询这样的问题，一个固定总价合同，经结算审计原来的定价高了许多，能不能按实结算？我问他，如果经结算审计原来的定价低了许多，施工单位要求按实结算，你同不同意？业主无语。目前大量合同采用可调价格合同，工程款按实结算，建筑材料价格按施工期间信息价的平均价调整计算，这类合同风险较小，也比较公平。成本加酬金合同市场上很少采用。总之，不同的施工合同价款确定方式，直接决定工程款的结算。施工企业应在签约时明确施工合同价款的确定，以免结算结算时发生争议。 2、预算定额 争议的焦点是项目合同约定适用“现行定额”，如果发包方与承包方在合同中明确约定了定额标准，而定额并不是强制执行的法律法规，根据合同法的意思自制原则，应当适用合同约定的老定额结算工程款。 3、计价方法 现在大量的施工合同都按浙江省94定额“直接费+%综合费”的形式约定工程款的计算方法。但是经常因为表达不明，结算时容易发生争议，工程款数额也可能会有天壤之别。有的合同把“直接费”写成了“直接工程费”，把“综合费”写成了“管理费”，结果争议就产生了，按照浙江省94定额，“直接费”就是指人工费、材料费、机械费，“直接工程费”却包含直接费、其他直接费、现场经费。‘综合费“包括了间接费（企业管理费、财务费和其他费用）、税金和利润，而”管理费“最多指现场管理费和企业管理费，既然按浙江省94定额，”管理费“的计取标准明确了，诸如其