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出资人代理制度的创新 西安海纳（集团）汽车服务有限公司董事长 孙鲁秦 以“国退民进”、“抓大放小”的方针，进行非国有化改造的国有企业，不论是把国有制企业改制为有限责任公司，还是把国有制企业先改为股份合作制，而后再改为有限责任公司，均面临着股权设置不可逾越的重要课题。 国企改制得到企业广大员工的支持，其表现为向改制的公司自愿投资，由于每个员工经济实力的差异，投资数额不等，为了保护员工支持企业改制的积极性，在改制中是不能排斥的。另外，改制企业，为顺应市场发展的需要，要进行产业调整，资金短缺成为改制企业的瓶颈，利用民间资本，是改制企业拓宽融资渠道的重要途径。 《公司法》关于“设立有限责任公司股东人数二到五十人以下”的规定，而改制企业出现出资人数多，法定股东少的矛盾，如何规范的解决实际存在的矛盾，涉及到企业的产权制度、治理结构和分配机制，直接影响公司的设立、运行和可持续发展。 海纳企业经历了五年两个阶段的体制改革，对股权设置问题进行了反复地探索，并对国内有限责任公司发生的大量股权纠纷案例进行分析，创造性提出出资人代理制度。 股东代表组成股东会的法律困惑 国有企业非国有化依法组建有限责任公司，从解决出资人数多，法定股东人数少的目的出发，有的采用由众多出资人中选出的股东代表，组建股东会的办法，以符合《公司法》规定的要求。实践操作过程中股东代表组成股东会存在很多法律困惑，导致公司股权纠纷的隐患，制约着公司的运作和发展。 1、股东代表所代表的股东，是否还享有法律规定的股东的权力和义务。如果享有股东的权力和义务，那么，实际股东人数就远远超过了《公司法》关于有限责任公司股东人数的规定；如果被代表的股东不享有法律规定的股东权力和义务，这些出资人的名份又如何确定，被代表的股东的权益又如何保障，这是一种逻辑倒置。 2、股东代表的产生并没有规定的法律程序，在《公司章程》中也加以回避，股东代表究竟代表哪些具体的出资人、代表的财产数额是多少，既不具体，又不清晰。因此，把本来要求产权明晰的公司制企业，由于投资主体人为含糊，使公司的产权更加模糊了。 3、按《公司法》规定，股东会会议决议表决权也无法按股权实施，弱化了资本在决策中的作用。 究其原因，就是把具有群众性的职工代表大会职工代表产生的方式，扭曲的移植到经济组织中出资人的财产关系上的结果。如果人们的财产关系没有契约加以规范，必然导致实践中的法律困惑，甚至发生公司运作中的股权纠纷。 职工持股会导致一股独大的弊端 职工持股会是国有企业改制，依照《公司法》设立有限责任公司，将改制企业内部职工持股统一管理的特定组织。以企业工会社团法人的名义代表内部职工持股，成为公司投资主体。由于企业职工出资人数众多，出资额较小，但投入公司的资金集合大，一般均在公司注册资本的50%以上，达到绝对控股，形成了一股独大。 职工持股会一股独大，其它出资人与职工持股会持股的金额相差悬殊，按《公司法》股东会会议决议股权表决的规定，吸收的其它股东在决策中没有多少发言权，起不到股权多元化应有的权力制衡作用，不利于改制效能的真正发挥。 另外，由于职工持股会一股独大，社会投资者望而却步，其负面效应会使公司直接融资渠道狭窄，排斥了其它自然人和社会资金进入公司，不利于公司解决资金短缺的困难。 再者，职工持股会控股，公司的经营决策中往往产生以控股方为主导，把职工参与民主管理和民主监督的职责，不恰当延伸到经营决策中来，导致企业自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束具有法人资格的经济组织异化为群众组织的趋势，淡化了企业经济组织的性质。 实践已经证明，职工持股会一股独大，导致股权多元化应有的权力制衡作用削弱，不利于公司直接融资，淡化了公司经济组织性质等弊端，因此，职工持股会作为公司制企业投资主体是值得研究的。 出资人代理的制度创新 国有企业改制为有限责任公司，依据《公司法》关于设立有限责任公司对股东人数的限定，在常规操作中，不论采用股东代表组成股东会，还是组建职工持股会作为公司的投资主体，虽然均符合《公司法》对有限责任公司股东人数限制的规定，但是存在着法律困惑和一股独大的弊端。如何解决，困扰着国有企业的改制，通过认真思考，反复实践和对国有企业改制为有限责任公司后出现的大量股权纠纷的案例分析，以如下思路，提出出资人代理制度。 1、出资者权利的解构和整合 出资人以合法的财产投入公司，其基本目的是获得理想的投资回报，追逐投资回报是资本运动的基本特性。出资者的权利，可分为自益权和共益权。 出资人的自益权，是指为自身利益而享有的权利，如公司税后利润分红、公司终止时剩余财产分配及出资转让、继承，等等。 出资人的共益权，是指对公司经营的参与权，如参加股东会会议的表决、查阅公司相关文档资料，等等。 自益权是为利，共益权是尽责。出资人的出资额度的不同，唤起的责任感也有差异。出资额