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运用诉讼手段回收拖欠工程款需要注意的问题
拖欠工程款是建筑和房产领域的常见问题,掌握熟练的诉讼技巧,运用诉讼手段回收工程款是承包方最有效的方法。本文试就诉讼技巧方面做一归纳。
一、掌握诉讼时间
企业选择起诉的最佳时机,一般应在工程款拖欠,涉案工程已竣工验收并签字盖章后。
二、提起诉讼的必要条件
1、准确选择被告。选择发包人、承担连带责任保证担保方式的任何当事人,一人或几人作为被告或共同被告均可,选择的首要标准或前提条件是具有“支付能力”。
2、证据资料必须充分。建设工程施工合同因为周期长、投资大,大多为隐蔽工程及专业性强等原因,合同法律关系比较复杂,而且纠纷一旦产生,业主方常以质量、工期等进行反索赔抗辩,更增加了诉讼难度,所以诉讼前必须重视收集、整理、分析证据资料,站在被告、法官角度多层次、多方位全面分析, “知己知彼”,切忌盲目起诉。
3、准确合理的诉讼请求。根据《合同法》及最高人民法院《关于建筑工程价款优先受偿权问题的批复》,拖欠承包工程款优先受偿权可以作为一项独立的诉讼请求提出,为保障诉讼后利益的最大化,当事人提起拖欠承包工程款诉讼请求时,尽量同时提出拖欠承包工程款优先受偿权请求。
4、诉讼请求的范围。一般当事人提起诉讼时,诉讼请求仅为工程款和(或)利息,再加案件诉讼费,很少提及违约金、停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。在诉讼案件中,只要当事人能够举证,法院是支持违约金、停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用的。在建筑市场利润率越来越低的情况下,须据理力争。
(三)重视诉讼保全在诉讼中的作用
诉讼保全是指法院在诉讼开始后或者诉讼前,为保证将来判决顺利执行,对当事人争议财产或者与本案有关财产依法采取的强制性保护措施。诉讼实践中重视财产保全措施,保证判决生效后能顺利得到全部执行,切实实现胜诉方的合法权益。否则,法院的生效判决有可能成为无法执行的空文,胜诉方的利益无法得到实现。
(四)运用工程鉴定技巧,保证工程造价鉴定结果利于己方
《民事诉讼证据的若干规定》第25条规定,提出鉴定时间应在举证期限内,这就涉及到提出鉴定时间和需不需要提出鉴定的技巧问题,下列几点可供参考:
1、如果是招标中标工程,合同已约定价款一次性包死的,视为工程造价已经约定,可以不再提出工程鉴定。
2、争议前,双方共同委托工程鉴定机构进行造价审价,或一方委托的造价审价结果经另一方书面确认的,可不再申请重新鉴定。
3、双方对工程款达成协议,发包方延迟付款的,可不申请鉴定。
4、可事先准备工程款鉴定申请书,待双方庭前交换证据时,如发现发包方提出工程款数目和自己核算数目相差甚远,则当庭提出鉴定申请。如数目相近,可不用提出鉴定。
提出鉴定和谁先提出鉴定,不仅涉及谁先预付鉴定费的问题,更涉及案件诉讼时间问题。首先,鉴定时间是不计入审理期限的。其次,办理鉴定本身也存在着一个对自己不利的变数,从承包方债权实现的时间和利益出发,应学会巧妙运用鉴定的技巧。再次,一旦承包方提出鉴定的申请,就必须积极、及时地准备搜集相应完整的证据材料,包括设计图纸、 施工资料等,特别是对已方有利,可增加工程造价的双方签证资料,或在履约过程涉及工人工资或材料价格上涨等因素的资料,适时提供给鉴定机构,保证工程鉴定的结果有利于已方。
(五)针对发包方以工期和质量问题提出的反索赔从多角度进行抗辩
在追索工程款诉讼中,被告发包方提出反诉最常见的理由有两点:一是工期问题,证明承包方迟延竣工使其造成损失;二是工程质量,即某些方面存在质量瑕疵或未完工等。
针对第一个问题,可从以下角度考虑抗辩:
1、发包方是否有拖延支付工程进度款的行为。
2、发包方有无出图时间拖延。
3、发包方有无单方面设计变更。
4、发包方有无额外增加工作量。
5、发包方的图纸会审时间有无拖延。
6、发包方的供料是否及时,有无经常变动。
针对工程的质量问题,可从以下几个角度抗辩
1、是否是由设计方面的缺陷造成。如果是设计图纸和设计文件上的错误或疏漏影响工程建筑的质量,承包方不用承担责任。
2、是否属于发包方提供的材料缺陷或发包方自己分包的工程质量缺陷所引起。
3、是否属于使用不当所引起。
(六)运用优先受偿权保护承包人的合法利益
1、承包人享有拖欠承包工程款优先受偿权
承包人拖欠承包工程款优先受偿权,是《合同法》第286条规定的,在发包人不能按合同约定支付拖欠承包工程款,经合法催告,发包人逾期不支付时,除按照建设工程性质不宜折价、拍卖外,承包人在拖欠承包工程款范围内就该工程折价或拍卖的价款享有优先受偿的权利。司法解释进一步明确建筑工程承包人的优先受偿权。由于该项权利的设定是基于《合同法》的直接规定,而非当
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