有关董事在企业交易估值方面的责任指引.PDF

有關董事在企業交易估值方面的責任指引 2017 年5 月15 日 1 引言 1. 證監會關注到在某些交易中，上市公司在有關情況顯示適宜取得估值時未有取得估值，或當 依賴估值並非審慎之舉時卻依賴估值作為支持某項交易的理據。在該等情況下進行的交易， 有部分可能因買入價過高或出售價過低而對上市公司及其股東帶來損失。本指引旨在提醒上 市公司董事應有的職責，並說明董事在考慮或審批涉及某項資產或某家目標公司的估值的企 業交易時，證監會對他們的行為所抱持的期望。 2. 本指引將適用於收購交易，但有關原則亦一概適用於出售交易。本指引凡提述收購交易，應 理解作包含對出售交易的提述（經任何必要的相應修改）。 3. 本指引適用於香港聯合交易所有限公司主板或創業板上市發行人的所有董事，並且是參照法 例對董事普遍施加的責任而編成，但並非詳盡無遺或明確完整地列出適用的法律規定，亦不 能取代關乎董事責任的相關法例、規則、規例、守則及指引，或減免當中的規定。尤其是， 上市公司董事的行為亦受到《上市規則》及《企業管治守則》規限。 背景 4. 根據《證券及期貨條例》（第571 章）第214 條，證監會能夠在高等法院提起法律程序，就 任何須為經營上市法團的業務或處理其事務負責的人對該法團或其成員作出的失當行為或其 他錯誤行為，尋求補救辦法。 5. 如上市法團的業務或事務曾以下列方式經營或處理，證監會便可提起法律程序： (a) 導致該法團成員或其任何部分成員未獲提供他們可合理期望獲得的關於其業務或事務 的所有資料 ； (b) 涉及對該法團或其成員或其任何部分成員作出虧空 （即不當運用（包括挪用）任何財 產）、欺詐、不當行為（即以不當方式作出合法行為）或其他失當行為；或 (c) 欺壓該法團的成員或其任何部分成員 ，或對他們造成不公平損害。 所謂行為，可包括單一作為或一連串作為或沒有作出任何作為。 6. 到目前為止，證監會都有就上市法團的現任或前任董事違反責任並因而導致上市法團或其附 屬公司蒙受損失的情況，根據第214 條採取行動及取得法院命令。單憑董事違反責任，便足 以構成 “不當行為”或 “其他失當行為” ，並將成為根據第214 條採取行動的理據。有關董 事無需從有關錯誤行為中獲得個人利益。法院可根據第214 條作出多項命令，包括： (a) 作出命令 ，飭令某名須為法團的業務或事務曾以不當方式經營或處理負全部或部分責 任的人 ，在不超過15 年的期間內（其中包括）被取消擔任董事的資格，及不得直接或 間接關涉或參與任何法團的管理（第214(2)(d)條） (b) 作出法庭認為適當的任何命令，包括命令有關人士支付賠償 （第214(2)(e)條） (c) 命令有關上市法團以其名義針對任何須為以被投訴的方式經營業務或處理事務負責的 人提起法律程序 （第214(2)(b)條） 2 7. 法院過往曾根據第214(2)(e)條頒布命令，要求違反其責任並因而令上市公司或其附屬公司 1 蒙受損失的董事，向有關公司賠償損失 。另外，法院亦曾就某家上市公司因若干前董事在 處理該公司多個投資項目時違反其責任而蒙受損失，根據第214(2)(b)條命令該上市公司針 2 對該等董事提起法律程序追討賠償 。 8. 證監會在評估董事違反責任的情況時，將考慮他們有否遵從本指引。若上市公司董事沒有按 照本指引行事，證監會便有較大可能性針對該等董事進行調查並根據第214 條尋求頒令。證 監會因而可尋求取消資格令、賠償令及其他命令。 一般事項 9. 當考慮某項建議交易時，董事有責任： (a) 善意地以公司利益為前提行事 (b) 在履行其責任時，以適當及合理水平的謹慎、技能及勤勉行事 (c)