外国书证收集的秘密保护考察.pdf

农村经济与科技2017年第28卷第o4期(总第408期) 百家争鸣 外国书证收集的秘密保护考察 赵珂瑞 (西南政法大学，重庆 401120) [摘 要]民事诉讼证据是证明案件事实的材料，是获得一份公正裁判的前提基础，是处理民事纠纷的立足点和根本 点。书证是最重要的证据种类之一，因此书证的调查收集十分关键。在民事诉讼中虽然当事人具有协助法庭查明案件事实的 义务，但并不能因此就认为当事人没有秘密保护的权利。在民事诉讼的裁判过程在，附带着泄露秘密的各种可能性，因此对 于特殊利益的享有者进行秘密保护是十分必要的。为了更好地协调书证收集与秘密保护，本文拟对国外民事书证收集中的秘 密保护制度与程序进行详尽的叙述。 [关键词]书证收集；民事诉讼；秘密保护；秘密审查程序 [中图分类号 】D997．4 [文献标识码 ]A 书证的收集是指一方当事人通过向法院提出申请，由法院命 根据保密命令的规定依然要遵守保密义务。 令另一方当事人或者诉讼外的第三人提交其所持有的文书，把这 申请保护命令需要遵循一定的程序 ：首先，在有充足理由的 一 制度就称作书证收集制度。两大法系在证据收集方面存在显著 支撑下申请才能签发支付令。这是个十分严格的要件，申请人必 差异，虽然都遵循的是当事人主义的诉讼模式，但大陆法系国家 须证明若不对其证据进行保护则申请人会遭到不利后果这个特定 职权性色彩更为浓厚，而英美法系更强调法官中立当事人独立。 事实，这也说明了如果是推定事实那么理由即是不够充分的。如 书证收集中的秘密保护的性质即为免除文书提出义务，是文书提 何说明自己的理由是充分的呢?申请人可以向法院要求进行秘密 出义务的例外，是指法律通过对各种利益进行衡量和取舍，保护 审查程序 (incamera)，即由法官对 申请秘密保护的证据进行审 此种利益而使得负有文书提出义务的文书持有人享有拒绝提出其 阅并进行利益衡量。若证明成立，则申请开示的当事人要证明开 持有的文书的权利。近年来各国家和地区对文书提出命令的改革 示的必要 ，且此资料与诉讼相关，否则开示不被承认。接下来要 方向大多集中在如何扩展文书提出义务的范围。伴随着法制的Et 进行利益衡量，法官要在开始的必要性和不利后果的避免之间进 益完善 ，公民的特殊利益和权利愈加受到重视。从保护被申请人 行利益衡量。保护命令是否令人满意要取决于法院的判决结果。 的权利出发，应当更加关注书证收集中的秘密保护。 违反保护命令也要受到惩罚，具体措施由法院来决定，具体情况 1 美国秘密保护制度 具体分析，可采用对第三人处罚金或拘禁 ；对原告和被告适用驳 回诉讼等方式。 1．1 保密特权 (privilege) 为了不断完善当事人收集证据的手段 ，提高当事人的举证能 2 德国的证据秘密程序 (Geheimverfahren) 力 ，英美法系更强调法官中立当事人独立，采用证据开示制度来 2．1 审理程序中的秘密保护 解决这一问题，证据开示制度是当事人收集调查证据的重要手段。 审判公开为原则，不公开为例外。近年来，采用不公开审理 但是证据开示制度也要受到一定的限制，美国联邦民事诉讼规则 的情形不断增加，从一开始的违反公序 良俗到家事纠纷的审理程 规定了保密特权对被要求开示者享有一些秘密保护的权利进行保 序、精神病院收容疑似病人的程序、调查诉讼参加人个人生活领 护 ，这些被要求开示的材料往往与当事人的隐私密切相关。保密 域内事项的情况 、有损于公家利益、社会利益或 良好风俗的情形 、 特权是美国证据制度中的一项重要内容 ，是指法律明确规定基于 经营、生产、发明的秘密可能遭到泄露的情形 、16岁以下的未 某些特殊的信赖关系而获得的信息不纳入证据开示的范围，也不 成年人面临被询问的情况等 ，由法院具体案件具体分析来决定。 作为法院审理案件的证据。美国 《联邦民事诉讼规则》第 26条 2．2 证据秘密程序 (Geheimverfahren) 第 2款明确将保密特权事项排