美国对董事会经营决策行为的法律规制.pdfVIP

·域外法苑· 奏国对董事会经营决策?于巧的法絮视制 刘新辉 [内容摘要] 本文主要介绍美国在董事会中心主义的公司治理模式下，公司董事会 的经营决策行为的法律规制。从美国的情况看，董事会拥有很大的经营决策权力，为使之行 为符合公司及股东利益最大化的要求，美国公司法确立了规范董事经营决策行为的制约机 制，对于椎动公司发展和经济繁荣发挥了重要作用。 [关键词] 公司治理董事会经营决策行为 法律规制 一、研究董事会经营决策行为法律规制的必要性 公司治理英文为 cOIporate governance ，其含义是在公司所有权与经营权分离的情况下，为实现公司 及股东利益的最大化，而在公司内部机构的权力设置、行使及控制方面所确立的制衡机制。随着现代公司 经营规模的扩大、股东数量众多、股东会无法经常召开，为提高经营效率、减少公司戚本，董事会中心主 义(由董事会及其下辖的管理层在公司经营、管理和决策方面发挥主导甚至是决定性作用)成为了英美国 家比较流行的公司治理模式，并就董事会的行为及其审查标准建立了一整套比较完善的规范体系。 我国的股份公司虽然借鉴了西方发达国家的公司治理结构，股东会、董事会、监事会三会俱全。但 许多股份公司(特别是上市公司)的运作，实际上是股权高度集中情况下的大股东中心主义。董事会没 有自己明确的法律地位和独立的决策权力，其直接的结果就是公司的大股东通过控制董事会来为自己的 利益行事。董事会在大股东的保护伞下，或为所欲为，或无所作为。而公司要么发展缓慢，要么因决策失 误造成巨额亏损，给公司和中小股东的利益造成巨大的损失。随着我国现代企业制度改革的推进，完善公 司治理结构的问题也越来越受到重视。陈清泰同志就《关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》 的解释指出为建立有效的公司治理，就要科学地配置公司的控制权。要保护董事会的独立决策权，保证 经理自主经营管理的权力。①因此，适应形势要求，研究西方国家成熟公司治理模式下董事的经营决策权 力及其法律规制，进一步改善我国公司的治理结构，并完善我国的公司法律制度，具有理论上的意义和实 践上的紧迫性。 在美国董事会中心主义的公司治理模式下，公司董事会的经营决策权力得到了法律上的授权和司 法上的保护。同时，立法和司法部门在董事义务、经营决策责任、外部监管、股东诉讼等方面对董事的经营 决策行为进行制约，将公司的经营与管理纳入合理有序的发展轨道，在一定程度上保证了公司和股东利益 最大化目标的实现。美国公司法的经验值得我们参考和借鉴。 ① 陈消泰:(有效的公司治理是现代企业制度建设的核心)，载《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定)(辅导 读本) ，人民出版社2∞3 年版，第88 页。 91 华东政法学院学报 2∞5 年第 4 期(总第 41 期) 二、美国公司董事会经营决策权的范围和定位 董事的经营决策权可概括为董事会在公司经营、管理及交易过程中，所享有的自主进行判断、做出决 定或向股东会提出倾向性建议的权力。 汉弥尔顿教授在其《美国公司法》一书中指出:董事的决策权包括分配盈余及股利、公司合并分立、修 改公司章程等权力。①克拉克教授概括董事经营决策权的范畴是:(1) 任命、监督和撤换实际经营公司的 高级职员，确定高级职员的薪酬;(2) 授予董事会的专业委员会、高级董事和其他人以决策的权力;(3) 自行 决定是否对公司的股东公告分配和支付股息;(4) 通过、修订和废止公司规章(该权力也属于股东会) ; (5) 在提交股东批准之前，发起和批准某些特别的公司行为，比如修订公司章程、合并、出售所有资产及解散; (6) 其他做出一般性的企业重大决定，如制定公司产品和服务政策、重要的筹资协议等。②此外，美国的公 司董事协会、大的机构投资者、大公司的章程也对董事的经营决策权限进行了阐述。如美国公司董事协会 的《董事的职业化报告》③以及商业圆桌会议的《公司治理声明 ，③都对董事的经营决策权限进行了阐述。 在董事会与股东会的权力划分上，美国公司法规定:涉及公司结构性变更如公司合并、股