期末考试串讲.ppt

期末考试串讲 一 判断正误并说明理由 1．行政许可和行政处罚都属于依职权行政行为 2．行政复议以一级复议制度为原则 3．行政诉讼对具体行政行为的合法性和合理性进行审查 4．行政许可是有限设禁和解禁的行政行为 5．当事人就纳税问题与税务机关发生争议时，应当先申请复议，对复议决定不服的再提起行政诉讼 6．行政机关工作人员超越法定职权作出准予行政许可决定的，可以撤销该行政许可 1错误，行政许可是依申请行政行为。 2正确，即原则上就同一个行政行为只允许复议一次。 3错误，行政诉讼只审查具体行政行为的合法性，这也是与行政复议的区别。 4正确，就行政许可的设定是法律规范的一般禁止，而行政许可的实施就是对符合条件和具备资格的特定对象解禁。 5正确，为《税收征收管理法》的明确规定 6正确，《行政许可法》第69条的规定。 二 简答 1. 简述行政处罚的设定权？ 2. 简述行政复议的性质？ 3. 简述我国国家赔偿的构成要件？ 4. 简述行政处罚的适用对象？ 5. 简述行政复议的特点？ 6. 简述我国行政赔偿的程序？ 1. 行政处罚的设定是指，国家机关依照职权和实际需要，在有关法律、法规或者规章中，创造或设立行政处罚的权力。对此法律规定如下： 1．法律可以设定任何种类的行政处罚。尤其是限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。这里讲的法律，是指全国人大及其常委会制定的法律。 2．行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。第十条 行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。 3．地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。 4．国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。目前规定为，罚款 不得超过1000元，有违法所得的，罚款不得超过违法所得的3倍，但最高不得超过3000元。。 5．省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、法规的，前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。 2． （一）行政复议是具有一定司法性的行政行为 （二）行政复议是行政机关内部监督和纠错机制的环节 （三）行政复议是国家行政救济机制的重要环节 3． 1侵权行为主体 （1）侵权行为主体是在实践中有可能作出侵权行为导致国家赔偿责任产生的主体。 （2）执行公务的组织：行政机关、法律、法规授权的组织、行政机关委托的组织。 （3）执行公务的人员：①行政机关的工作人员；②法律、法规授权组织或受委托组织的工作人员；③行政机关委托的执行公务的人员；④自愿协助执行公务的人员。 2执行职务的行为违法 （1）执行职务的行为 ①履行或不履行职责和义务的行为； ②区分职务行为和个人行为。客观标准，行为从外观上可认为属于执行职务的范畴；行为发生的时间和地点、行为的名义和目的、与职责权限的联系等。 （2）执行职务的行为违法 3损害事实 （1）损害：个人或组织合法权益遭受的不利影响。 （2）国家赔偿覆盖的损害视法律而定。 4因果关系 （1）损害事实与违法行为之间存在“相当因果关系”。参“公安机关收容审查致西瓜损失案”、“乡政府非法拘禁致小猪死亡案” （2）因果关系理论错综，更为重要的是，在判断是否存在因果关系方面，总是伴有判断者的价值衡量。 4． （1）．有违反行政法规范的行为。这种违法行为是已经实施的，客观存在的，有证据证明的；违反的是行政管理法规，不是民事或刑事法规；违反的是禁止性或义务性规范。 （2）．这种违法行为应当受到行政处罚。 违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，法律另有规定的除外。这是因为超过了追诉时效。。 （3）．违法者达到了责任年龄，具备责任能力。法律规定责任年龄为14周岁。不满十四周岁的人有违法行为的，不予行政处罚，责令监护人加以管教；已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的，从轻或者减轻行政处罚。精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的，不予