第38章侵权责任.doc

第38章侵权责任 第三十八章 侵权责任 ==================== 第一节 侵权责任概述 ==================== 【侵权责任】：是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。 【侵权责任的法律特征】： 1.是民事主体因违反法律规定的义务而应承担的法律后果； 2.以侵权行为为前提条件； 3.侵权责任的形式具有多样性。 【侵权责任与违约责任的区别】： 1.归责原则不同。 侵权：一般采用：过错责任原则； 法律特别规定的采用：无过错责任原则； 法律无规定的采用：公平责任原则。 违约：一般采用：无过错责任原则； 有法律规定的采用：过错责任原则。 2.构成要件不同。 侵权责任，一定有损害后果； 违约责任，不一定有损害结果。 3.举证责任不同。 一般侵权行为的受害人负举证责任； 在违约责任中，违约方只有证明有法定或约定的免责事由才能免责。 4.免责条件不同。 在侵权责任中，免责条件只能是法定的； 在违约责任中，除了法定的免责条件外，还可以是当事人事先约定的。但当事人之间不得预先约定免除故意或重大过失的责任。 5.责任形式不同。 侵权责任包括：停止侵害、返还财产、恢复原状、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉、赔偿损失等，既包括财产责任也包括非财产责任； 违约责任包括：强制实际履行、支付违约金、赔偿损失等，只能是财产责任。 6.损害赔偿的范围不同。 侵权责任包括：财产损害、人身损害和其他损害； 违约责任只限于财产损害。 【侵权责任与违约责任的竞合】：是指某一违反民事义务的行为，同时具备侵权责任和违约责任的构成要件，从而导致侵权责任与违约责任并存和相互冲突的现象。是伴随着侵权行为法和合同法的出现而产生的。 【侵权责任与违约责任竞合的情形】： 1.合同当事人因违约行为，而直接造成对方当事人财产或者人身的损害。 2.合同当事人的违约行为，同时侵犯了法律规定的强行性义务。 3.合同当事人以合同之名行民事欺诈之实，造成对方当事人财产的损失。 侵权责任与违约责任的竞合，都以当事人之间存在一种合同关系为前提，是以违约形式出现的。 对【侵权责任与违约责任竞合】的处理： 受损害方有权选择（合同法）要求其承担违约责任；或依（侵权行为法）或其他法律要求其承担侵权责任。 【侵权责任与返还不当得利责任的竞合】：是指行为人因实施侵权行为而产生不当得利，从而导致侵权责任与返还不当得利责任并存和相互冲突的现象。这通常都是由于行为人的侵权行为引起的。 【侵权责任与返还不当得利责任竞合】的条件： 1.受益人实施了侵权行为； 2.受益人因实施侵权行为而使他人受损，自己获利； 3.受益人获利无法律上的根据。 【侵权责任与返还不当得利责任竞合】的情形： 1.无权处分财产而获利。 2.非法出租他人财产而获利。 3.非法使用他人财产而获利。 【侵权责任与返还不当得利责任竞合】的处理：受害人只能选择其中一项请求权适用，以保持双方当事人利益平衡，避免过于加重行为人责任的状况的出现 第二节 侵权责任的一般构成要件 ============================== 【 侵权责任的一般构成要件】：是指在一般情况下行为人侵权承担民事责任必须具备的条件。 1.行为的违法性。是指行为人的行为违反了民事法律规范，不为法律所认可。 违法，包括形式上的违法和实质上的违法。有两种表现形式：一种是作为，一种是不作为。 2.损害事实的存在。 损害，是指因一定的行为或者事件使他人受法律保护的财产、人身或者其他权利遭受不利益的一种事实状态。 3.违法行为与损害事实又因果关系。 因果关系，是指自然界和社会生活中，客观现象之间存在的一种内在的联系。 直接原因，是指没有介入其他人的行为或自然力而直接引起结果发生的原因。 间接原因，是指通过其他人的介入行为或自然力而间接引起结果发生的原因。 4.行为人主观上又过错。包括：故意和过失两种形式。 【影响民事责任范围的过错方式】： 1.混合过错。是指行为人和受害人双方对损害的发生或扩大都有过错的情况。 2.共同过错。是指两个以上的人共同实施违法行为造成他人损害的情况。其特征是：共同行为人主观上有共同过错；共同行为人的共同违法行为时造成同意损害结果的原因。 3.受害人本人有故意或重大过失。 【不能】认定其行为违法性的有： 1.职务授权行为； 2.正当防卫行为； 3.紧急避险行为； 4.在正式体育竞技中给他人带来损害的行为。 【损害的特点】： 1.是侵害合法权益的结果； 2.具有可确定性； 3.具有可补救性； 【损害的分类】： 1.财产损害。分为：直接侵害权利人的财产而造成的损失和因侵害他人其他能带来利益的权利而造成的财产损失。财产损失包括：实际财产的损失和未来可得利益的损失。 2.生产、生活