2016年【司法考试】民法学第一节第三十四章.docx

【2016年司法考试】民法学1.34第十一讲 侵权责任法四、无、限制民事行为能力人致人损害的责任与遭受人身损害时的教育机构责任（★★★）（一）无、限制民事行为能力人致人损害的责任承担（★★★）1. 无、限制民事行为能力人致人损害的侵权责任（《侵权责任法》第 32 条）（1）无、限制民事行为能力人以自己的财产承担责任。（2）诉讼时为完全民事行为能力人且具有经济能力的，自己承担责任。（3）不符合（1）和（2）之情形的：①由监护人承担无过错替代责任；②监护人尽到监护责任的，可以减轻其责任。③未成年人的父母离异后，未成年人致人损害构成侵权的，由与其共同生活的母亲（或父亲）承担责任；与其共同生活的母亲（或父亲）单独无力承担的部分，由未与其共同生活的父亲（或母亲）承担剩余的责任（这劳燕分飞的前夫妻承担的既不是“按份责任”，也不是“连带责任”。而是一种非常特殊的补充责任，无过错补充责任）。【例 1】小学生小杰和小涛在学校发生打斗，在场老师陈某未予制止。小杰踢中小涛腹部，致其脾脏破裂，造成损失 10 万元。问：小涛是损失应如何承担。①小杰在学校学习生活期间，监护关系并未移转，故小杰的监护人应承担无过错的替代责任。②学校不是小杰的监护人，学校不承担无过错责任。③但学校对小杰、小涛负有教育、管理、保护的义务，学校若违反该义务，学校应承担与其过错相应的责任（《人身损害赔偿解释》第 7 条或者《侵权责任法》第 6 条第一款）。④小杰不是教育机构以外的人，所以，学校有过错的，不是承担补充责任（无顺位利益），而是直接承担责任，直接承担与其过错相应的责任。⑤若小涛系无民事行为能力人，因小涛遭受了人身损害，采用过错推定，推定学校具有过错。⑥小杰的监护人与（有过错的）学校的责任是按份责任，而不是连带责任。⑦学校的过错往往表现为老师（或工作人员的）过错，但老师属于“因执行工作任务致人损害”，根据《侵权责任法》第 34 条，应由学校承担替代责任，有过错的老师不对外承担责任，也不承担连带责任。⑧学校仅对小杰在学校学习、生活期间致人损害承担过错责任。包括：（a）上学后，放学前这个时间段；（b）学校组织的校外活动（春游、夏令营等）。超出此范围，学校无教育、管理的义务，不对其致人损害的后果承担责任。2．委托监护与擅自变更监护关系情形下无、限制民事行为能力人致人损害的责任承担。（1）《民通意见》第 22 条规定：“监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。”（见例 2）。（2）《民通意见》第 18 条规定：“监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人与变更后的监护人承担监护责任。”（见例 3）。【例 2】甲夫妻因出国访学 2 年，年仅 9 岁的儿子丙无人照顾，与乙夫妻达成协议：“甲支付乙 20 万元，乙对丙承担两年的监护责任，若丙致人损害构成侵权，由乙承担责任，与甲无关”。甲夫妻出国后半年，丙在放学回家途中，致人损害构成侵权。①“委托监护”并未导致监护关系完全移转。②甲夫妻仍为监护人，应承担无过错的替代责任。若乙对损害的发生具有过错，甲、乙承担连带责任。③甲、乙的约定有何意义呢？对追偿有意义。甲对外承担责任后，可以按照约定向乙追偿。【例 3】9 岁的甲不幸父母双亡。法院指定甲的祖父母为其监护人。半年后，甲的祖父母与外祖父母私下协商，由甲的外祖父母担任甲的监护人，甲的祖父母不再担任监护人。又过了半年，甲致人损害构成侵权。①根据《民通意见》第 18 条，该损害由甲的祖父母与外祖父母承担连带责任。②学理基础在于：保障受害人的救济以及防止当事人通过事后签订虚假的监护关系移转协议逃避责任。（二）无、限制民事行为能力人在教育机构遭受人身损害的责任承担（★★★）1. 概念界定。（1）教育机构以外的第三人。指下列两种人（①教育机构的老师和工作人员；②教育机构的其他在校学生。）以外的其他人。（2）非因教育机构以外第三人的原因造成人身损害。指因下列原因给无、限制民事行为能力人造成人身损害：①管理瑕疵；②教学设施瑕疵；③教育机构的老师或者工作人员造成人身损害；④其他在校学生造成人身损害。（3）第 38、39、40 条只调整无、限制民事行为能力人在教育机构学习、生活期间遭受人身损害的责任承担。两个关键词：①人身损害；②在教育机构学习、生活期间。2. 无民事行为能力人在教育机构学习生活期间遭受人身损害的责任（第 38、40 条）（1）无民事行为能力人在教育机构遭受人身损害的，教育机构承担过错推定责任。（2）非因教育机构以外第三人的原因造成人身损害的，由教育机构承担与其过错相应责任（直接上，不是补充责任，无顺位利益）。（3）因教育机构以外的第三人造成人身损害的，由第三人承担责