美国涉外侵权冲突法的最新发展——俄勒冈州《侵权与其他非合同请求的法律选择法》评介.pdfVIP

美国涉外侵权冲突法的最新发展 一一俄勒冈州《侵权与其他非合同请求的法律选择法》评介 王晓娱 内容提要:俄勒冈《侵权与其他非合同请求的法律选择法》是美国第一部由普通法传统 的州颁布的成文侵权冲突法，代表了美国侵权冲突法的最新成就。这部法律在实证分析的 基础上准确定位自身特点，将冲突法的立法和研究工作引向纵深发展;在比较法基础上构建 最适合自己的规则体系，体现出平衡、独立和理性的特点。与此同时，该法放弃灵活方法，采 取规则形式，基于预防损害和填补损害的实体功能在侵权冲突法上的不同要求，确立了行为 规制规则和损失分摊规则的分割原则，并通过侵权行为地法原则、意思自治原则、共同住所 地法原则以及最适当原则的设直，将实质正义因素融入对冲突正义的追求中，力求实现 法的确定性与灵活性的最佳平衡。 关键词:侵权冲突法侵权行为地法原则 共同住所地法原则 意思自治原则 最 适当原则 王晓妓，四川大学法学院讲师。 概述 2010 年 1 月 1 日，美国俄勒冈州《侵权与其他非合同请求的法律选择法( Choice of Law for Torts and Other Non-Contractual Claims ，以下简称《法案)正式施行。它是美国第一部由 普通法传统的州颁布的成文侵权冲突法，〔1 〕具有深远意义。侵权冲突法历来是国际私法中 最为动荡不安的领域，美国的冲突法革命很大程度上就是侵权冲突法的革命，许多基本价值 观念之争都由此展开，并因其开创精神和深刻程度成为传统冲突法和现代冲突法的分水岭。 传统上美国涉外侵权遵循行为地法原则，而冲突法革命以来属地规则遭到猛烈抨 击，各种现代冲突法学说下的方法占据绝对主导地位。[2 J 纯方法的现代冲突法实践一方 [1 J 路易斯安那是美国另一个制定了成文侵权冲突法的州，但它是大陆法传统的州。 [2 J 据威拉姆特大学法学院院长、《法案》报告员西蒙尼德斯(Symeonides) 教授统计，截至 2010 年 12 月 31 日，美国只有 10 个州仍然沿用传统规则处理侵权冲突案件，其余40 个州以及哥伦比亚特区和波多黎各都放弃了传统规则。参 见 Symeon C. Symeonides , Choice of Law in the American Courts in 2010: Twenty-Fourth Annual Survey , 59 Am.]. Comp. L. 303 , 331 (2011) 。 . 149 . 《环球法律评论) 2011 年第 4 期 面要求逐案分析，为从冲突正义到实质正义提供了理论可能性。另一方面，每个案件都需要 法官权衡利益、综合各种因素，导致法律选择过程复杂艰难;加之各种方法五花八门、层出不 穷，使得法律的确定性和预见性荡然无存。因此，尽管美国的冲突法革命具有世界意义，但 其浓烈的规则怀疑主义色彩和过分追求个案解决的方法导致其灵活性有余而确定性不足， 长久以来被学界认定难以对成文法国家的国际私法产生全面和直接的影响。[3) 法案》首 次在判例法传统下尝试法律选择的法典化，在成文法形式下平衡法的确定性与灵活性要求， 无疑具有开创性意义。 值得注意的是《法案》在方法论上的两个特征:第一，建立在实证分析基础之上，走在了 传统理论研究方法的前沿。冲突法学者往往满足于对冲突规则进行定性分析，而忽视量 的规定性，较少从实证角度审视冲突法问题。《法案》工作小组对冲突法革命以来 40 年间 美国法院处理的所有侵权冲突案件进行了经验分析和量化研究。[4 )理性的数据能够再现 重复进行的实践操作模式，唯有经过理性分析才能准确定位自身特点并把握发展趋势。 《法案》将经验主义的研究工作和实证分析的方法纳人理论研究的视线，为冲突法向纵深发 展奠定了基础。第二，建立在比较法基础之上，最大限度地吸纳各种最新研究成果和各国立 法优点。侵权与其他非合同请求这一名称就是直接借鉴欧洲经验而来。[5 )从立法、判例 到方案、规程俨)法案》的比较研究横