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甘肃政法学院学报 General No. 124 总第 124 期 2012 年 9 月 Journal of Gansu Institute of Political Science and Law Sep. ,2012 论我国职业病诊断行为的性质 张荣芳 (武汉大学法学院，湖北武汉 430072) 摘 要s 我国职业病诊断行为虽然由专业医疗机构实施，但却具有许多政府职权行为的特征。它解决的不仅是医疗专业 问题，而且包括法律适用问题4 诊断程序和诊断结论更具有政府职权行为特征。这种制度配置不仅使诊断机构有些无能为 力，而且剥夺了利害关系人的相关权利。法律应当明确区分职业病医疗诊断与职业病认定行为，规定由社会保险经办机构或 者工伤认定机构承担职业病认定职能，赋予利害关系人一定的参与权，重新设置职业病认定程序，保证该制度的功能正常实 现。 关键词:职业病诊断;职业病认定d生质 中图分类号，DF474 文献标识码，A 文章编号，1007 一788X (2012)05-0058-05 我国现行法律规定，劳动者因职业场所特定有毒有害物质导致法定范围内的疾病，应当经过职业病诊断 机构诊断为职业病，并经过工伤认定之后，方可享受工伤待遇。职业病诊断结论是劳动者获得工伤认定的前 提基础，是劳动者享受工伤待遇或者获得职业损害赔偿的条件。职业病诊断行为的性质如何，不仅关系到诊 断主体及其职权配置，而且关乎诊断程序、诊断结论的救济。我国现行制度对此规定不明，导致职业病认定 制度已经成为劳动者获得职业伤害补偿的重要障碍。本文拟从现行职业病诊断行为的特征入手，剖析其性 质，指出相关规定存在的问题，提出重构职业病认定制度的建议。 一、现行法律关于职业病诊断行为特征的认定 (→)法律明确规定职业病诊断是医疗机构的行为 我国的诊断主体是特殊专业医疗机构。从事职业病诊断的医疗卫生机构，应当具备以下条件z 持有《医 疗机构职业许可证h具有与开展职业病诊断相适应的医疗卫生技术人员z 具有与开展职业病诊断相适应的 仪器、设备;具有健全的职业病诊断质量管理制度。①另外，职业病诊断应当由省级以上人民政府卫生行政部 门批准的医疗卫生机构承担。@通过审批，省级卫生行政管理部门严格将职业病诊断资质控制在少数专门设 置的职业病防治医疗机构，而一些医疗卫生力量强的综合性医院均无职业病诊断资质。在张海超开胸验 肺事件中，张海超就诊的多家大医疗机构，如郑州市二院、省胸科医院、省人民医疗、北京协和医院、首都医 科大学朝阳医院、北京大学第三附属医院等数家医院，均无资质。[1J 据不完全统计，目前我国有职业病诊断机 构 492 家，其中 2010 年新增 76 家。多数地市仅有一家有资质的诊断机构，有的甚至没有。按照国务院卫生 行政部门的要求，在今年年底前，除个别特殊地区外，每个市(地)必须具有承担职业病诊断职责的机构。[2J 正因如此，法律规定医师的诊断应当依据申请人提供的有关资料进行分析，未要求诊断人实施主动的调 查、访问等证据收集行为。对于资料不充分的申请，诊断机构还可以不予受理。③基于医疗专业诊疗行为 的性质认识，法律明确规定，不论是诊断机构、还是鉴定机构，只能由具有医疗专业技术知识和背景的人员组 成，劳动安全管理、用人单位代表、劳动者代表、以及保险经办机构的人员均不得参与职业病诊断、鉴定过程。 收稿日期，2012-03-26 作者简介:张荣芳(1963 一) .女，湖北京山入，武汉大学法学院教授，博士生导师，主要研究方向为劳动与社会保障法学。 ①《职业病诊断鉴定管理办法》第 4 条。 ②《职业病防治法》第 39 条。 ③《职业病诊断鉴定管理办法》第 11 条、第 12 条。 58 正是基于法律的这些规定，学者才认为职业病诊断属于医疗诊断行为。[3J (二)法律同时赋予了职业病诊断行为更多职权行为的特征 首先，职业病珍断机构需要解决多方面问题，进行综合认定，才能作出职业病诊断。我国《职业病防治 法》第 2 条规定，职业病是指用人单位的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害物 质等因素而引起的疾病。从该规定看，我国职业病的构成要件包含两个要素z 一是主体要件。职业病