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关于涉外雇佣纠纷法律适用的几点思考 ◆常秋月 (中国青年政治学院法学院，北京 10008９) 【摘要】当前各国的劳动力流转频繁，涉外雇佣纠纷呈复杂多样 但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”故此时涉外 化，故涉外雇佣纠纷的法律适用的精确性显得尤为必要。 本文主 事实劳动合同关系的双方当事人已签订一般的雇佣合同(非劳动 要从涉外雇佣关系的概念出发研究了其与相关概念的区别，论述 合同)，其应当受到除«劳动法»和«劳动合同法»以外的相应法律 了涉外雇佣关系法律适用当前的发展状况，从而指出当前中国的 的保护。 涉外雇佣关系法律适用中存在的问题并提出相关的建议。 3.一般意义上的涉外雇佣关系 【关键词】涉外雇佣关系；涉外劳动合同；意思自治；法律适用 我国法中劳动关系与雇佣关系的概念不一致，劳动关系是指 “适格的用人单位与劳动者之间，为实现劳动过程而发生的一方有 一、涉外雇佣关系的性质分析 偿提供劳动力而由另一方用于同其生产资料相结合的法律关系” 涉外雇佣关系一般指国际雇佣合同关系，明确界定涉外雇佣 而雇佣关系是指“是当事人一方(受雇者)向对方(雇主)提供劳动 合同的定义不仅有利于保护雇主的正当期望也有利于保护相对弱 力以从事某种工作、由对方提供劳动条件和劳动报酬的协议(或契 势一方的雇员的利益。 涉外雇佣关系涉及涉外与雇佣，因此要明 约)”从两者的观念对比来看，雇佣关系与劳动关系主要有几点不 确涉外雇佣关系的概念首先必须明确涉外与雇佣的概念。 同:一是前者的双方主体可以是单位和劳动者，也可以双方都是单 (一)“涉外”的界定 位或者自然人，而后者主体中必须有一方是用人单位；二是前者的 雇佣关系是否涉外关系到法律适用中准据法的确定，进而关 关系中主体双方的地位平等，主体双方是而后者隶属关系；三是前 系到纠纷能否顺利地解决，故必须厘清哪些关系是涉外的雇佣关 者争议时优先适用的法律是«民法通则»与«合同法»，后者争议时 系。 我国«民通意见(试行)»的第 178 条和«法律适用法解释 优先适用的法律是«劳动法»与«劳动合同法»。 (一)»第 1 条曾对“涉外”一词作出过明确规定。 即涉外民事关系 在我国，一般意义上的雇佣关系是指除劳动合同关系及事实 的“涉外”包括了主体涉外、标的物涉外、法律事实涉外和经常居 劳动合同之外的个人之间的劳务提供关系，比如家里雇佣保姆等。 所地涉外，而涉外雇佣关系作为涉外民事关系的一种，其概念中的 故中国的涉外雇佣关系体系并不包括涉外劳动合同关系及涉外事 “涉外”也应包括上述四者。 实劳动合同关系。 (二)“雇佣关系”的界定 二、涉外雇佣关系法律适用规则的发展 以提供劳务为内容的合同关系在我国主要有雇佣合同关系和 (一)当事人意思自治在涉外劳动关系法律选择中的运用及 劳动合同关系。 但国际上似乎并不区分两者而将其统一认为是雇 发展 佣关系，而是认为雇佣合同关系一般包括了劳动合同关系。 自16 世纪杜摩兰提出意思自治原则③，该原则不断发展并且 1.涉外劳动合同关系 已成为涉外合同准据法选择的基本原则，涉外雇佣合同的准据法 涉外劳动关系属于强制适用我国法律的法律关系，其主要由 确定也应适用意思自治原则。 «劳动法»与«劳动合同法»调整。 根据«劳动法»，要建立劳动合同 1.欧盟 关系必须符合以下条件:一是建立劳动关系的主体合格，即一方必 欧洲议会和理事会的«罗马条例I»第 8 条第 1 款明确规定: 须是有资格的用人单位；二是“劳动者”必须事实