第八章 题目三：合同法方向.pdfVIP

2011年人大法学院2010级法律硕士研究生民法学专题期末考试试题 题目三：合同法部分 前言 亲爱的同学：欢迎选择合同法部分的命题，值此 2011 年中国法学会民法学年会 即将召开之际，让我们一起体会情境式考试法。 考试模式：缴纳论文。 命题内容： 在这个命题中，假设你参加了 2010 年民法学年会，会议上来自各个高校的专家 已经发表演讲(演讲全文如下页)，阁下作为人民大学法学院的专家受邀参加合同 法小组的论坛，与各校专家一同切磋观点，大会并安排阁下作为最后一个评议嘉 宾发表评议，阁下的任务是将这些天来关于合同法小组的讨论进行点评，并提出 你的看法，请记住，你作为大会点评的压轴，由于专家们意见不一定一致的原因， 点评人在点评时更需要有理有据地赞同某一观点或反驳某一观点，以服众人之 口，若有引用相关论文或专著支持阁下观点的将更具说服力，但请注明出处。 论文要求： 请各位按照上述要求写出不多于 5000 字的论文，阁下可以针对本组当中所讨论 到的某一个特定问题深入进行分析，也可以对本组所有问题或部分问题进行精辟 简短的分析，论文格式不拘、文体不拘，但须体现出阁下代表人大法学院专家的 水平，观点不拘，然而必须有理有据、引经据典并文辞流畅。 请各位选择本专题的专家在2011年6月30日下午17：00前将电子版(人数众多， 纸质还是免了吧)发到chengtolin@ruc.edu.cn 信箱(迟交或不交将有可能导致分数 降低或没有分数) 第三组：合同法组 主持人： 李永军：中国政法大学教授 李建华：吉林大学法学院教授 讨论摘要： 李建华：咱们这个讨论以合同法为主，不限于合同法。上午发言，很多老师 意犹未尽，下午发言深入和展开，可以畅所欲言。 戴孟勇（中国政法大学民商经济法学院）：我首先请教一下郭老师，是一个 关于实践合同的问题。自然人之间的借款合同规定是贷款人向借款人提供借款的 时候起，合同生效。然后，保管合同规定保管物交付的时候，保管合同成立。一 个是将交付作为生效要件，一个是成立要件，我国合同法对此是做有意的区别， 还是说它对实践合同的认定标准没有一个清楚的认识。 一般来说，实践合同是将交付作为合同的成立要件来对待。但是合同法在这 两个方面规定的明显不同，还有 95 年的担保法规定，定金合同以定金的交付作 为生效要件。这样对于这三类实践合同，合同法和担保法的做法不一致，我不知 道，郭老师在参加立法的过程中，有没有这方面的涉及，立法者有没有别的考虑 还是说出于疏忽，对这几个概念，成立和生效使用的不太严谨？ 郭明瑞（烟台大学法学院）：合同法第 8 章之后的部分主要是北京的同志参 加制定的。我觉得这两个规定不一样。我比较倾向于他们两个条件还是有区别的， 自然人借款合同应该也是一个成立要件，但定金合同有点不同。定金合同我倒主 张是一个生效要件。我觉得合同不光在这个上面，而且在其他方面成立和生效也 不一样。你刚才提到的定金合同，是生效要件，我觉得这样是正确的。定金交付 生效，如果是那样的理解，定金合同就是成立要件，合同是成立的，交付定金， 然后定金发生效力。我觉得对自然人借款合同来说，是成立要件，我答应借给你， 你答应借给我，这什么效力也没有。 戴孟勇：自然人之间借款合同，合同法规定自贷款人提供借款时生效，使用 了生效的概念而没有使用像保管合同那样使用成立的概念，有没有什么特别的含 义？ 郭明瑞：我认为没有特别的含义。 李永军：成立和生效没有什么时间的界限。虽然成立和生效时间同一的话， 就没有太大意义。 戴孟勇：从合同法的规定来看，还是区分了合同的成立和生效。 李永军：是区分，二者之间用了不同的词语，但是这两种合同成立和生效的 时间是不是都统一？ 戴孟勇：对，一般合同没有特别的约定。 李永军：如果最终不成的话，责任还是有区别，我在《民法总论》和《合同 法》中对这个问题有过论述。 郭明瑞：自然人借款跟保管合同一样。自然人借款合同，只要我们达成协议 了，但是我没借给你，他会承担什么，会承担缔约过失责任么？ 李永军：是，那就看成立还是生效了。 郭明瑞：应该是不一样的，就是发生缔约过失这个问题上。自然人借款和保 管合同一样，它们不会发生，不应当发生缔约过失责任问题。 李永军：你说的这个非常对。这个理念就必须定在成立要件上。如果定在生 效要件上，恰好构成缔约过失责任。