新第一章 法的概念与本质.ppt

* 三、法律原则的分类 1、政策性原则和公理性原则 计划生育政策、罪刑法定原则 2、基本法律原则和具体法律原则 平等原则、上诉不加刑原则 3、实体性原则和程序性原则 诚实信用原则、回避原则 * 四、法律原则的适用 1、适用于法律运作的全过程 2、适用有一个分量的问题，也即可以部分适用。 3、可以排斥规则适用 法律原则适用的要求： 1、只能适用法律原则，不能适用道德原则等 2、法律规则优先适用 3、严格说明理由 美国小帕尔默杀祖父案、四川蒋伦芳继承案 * 第一章 法的概念与本质 韩立收 * 第一节 法、法律的语义分析 一、汉语中的“法”及相关概念 1、中文的“法”字古体写作“灋””。 根据东汉许慎所著《说文解字》： “灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去”。 （蔡枢衡，朱苏力？） “廌”是传说中古代的一种独角兽，生性正直，古代用它进行“神明裁判。 * 2《神异经》：“豸，獬豸，一种独角神兽，状若山羊 。性知有罪，……有罪则触，无罪则不触。” 3、商鞅改“法”为“律”。 法与律通用。律，常规、均布、划一的意思。 4、法律的广义与狭义 * 二、西文中的“法”及相关概念 Law, 拉丁文Jus, lex, 法文 droit, loi, 德文 recht, gesetz 除法的含义外，还有“权利、公平、正义”等含义。 “法”与“法律”的二分。 法， JUS，客观法，抽象法，自然法 法律，LEX主观法，具体法，实在法 * “正义女神”与“独角兽”比较 * * 司法与正义 女神与男神 蒙眼布 天平与秤 宝剑与刀 左手与右手 兽与神，角与宝剑 理与力的结合！ * 三、学术意义上法的概念 定义只有微小的价值。 1、非马克思主义的法的定义 立法者的角度：法是国家对人民的命令。 司法者的角度：法是法官的判决或关于判决的预测。 守法者的角度：法律政令者，吏民规矩绳墨也。 法的作用角度：法是善良公正的艺术。 * 2、马克思主义的法的定义 法是由国家制定、认可并由国家保证实施的， 反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志， 以权利和义务为内容， 以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的 行为规范体系。 * 第二节 法的本质 一、法是统治·阶级·意志的·体现 法与“意志” 法与“统治” 法与“阶级” 法与“奉为法律” * 二、法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的 物质生活条件： 与人类生存相关的地理环境、人口因素和物质资料的生产方式。 生产方式是生产力和生产关系的对立统一 法与全社会的物质生活条件； 法与其他社会条件 初级本质和深层本质 * 第三节 法的基本特征 一、法是调整人的行为的社会规范 1、社会规范： 明确指示；概括性；反复适用。 不是命令，不是思想意识，不是习惯。 法律具有规范性! ＊ “法律是由祈使句组成的！” 文学、科学、哲学由什么句组成？ 感叹句、陈述句、疑问句 法律是可执行文件，exe文件！ * 2、调整对象是人的行为：社会关系 “对于法律来说，除了我的行为以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的对象。” 我行为，故我在！ （对哲学？对科学？对文学？） 法律是青蛙！（行为主义、表现主义） 法律不是思想规范，不是道德，不是宗教。 * 二、法是出自国家的社会规范 1、国家制定或认可；（或解释） 2、高度统一性、普遍适用性； 3、国家的时空性（限度） 道德与宗教：国家制定？统一？时空？ 体现国家意志！国家与法的关系？ * 三、法是规定权利和义务的社会规范 规定人们的权利和义务，以权利和义务为机制，影响人们的动机，指引其行为，调整社会关系。 宗教、道德主要是戒律。 以规定权利和义务为主要内容。 法学即权利义务之学！ * 四、法是由国家保证实施的社会规范 国家强制力保证实施 对违法的处罚，对合法的保护，对权力的制约，对权利的保护等 没有国家强制力的法律是： 一把不燃烧的火，一束不发亮的光， 一曲没有旋律的音乐，一只没有牙齿的老虎！ 法的实现并非一定要强制。 以前，法律是刀把子、枪杆子？！（力量，暴力？） * ＊马氏定义的思考？ 特点,优点及局限 马克思为什么如此看待法律？ 马克思的激愤之言？！ 如何解释中国的过去及当代社会状况？ 此外，“本质”有无？ * 思考顺序： 以前思考过否？ 他人有无这样的观点？ 自己是否应有这样的疑问？ 为什么没有？ 自己的观点是什么？ 依据何在？ 应从何入手？ * 第四节 法的要素释义 一、法的要素的定义 法的基本成分，构成法的基本元素，与法的整体对应。 法的要素的特征: （1）个别性和局部性 （2）多样性和差别性 （3）整体性和不可分割性 * 二、法的要素的分类 各种模式及其优缺