《商法》2002年12月网上期末复习（90分钟）.docVIP

《商法》导学 一、关于各章内容 第一章 商法总论 1. 商事关系的内容及相关的商人、商行为概念。 2. 民法、商法和经济法的关系，尤其是商法与民法的区别以及经济法对商法的影响，商法在我国市场经济法律体系中的地位。 3. 现代商法的各基本原则，商法的性质和特点，现代市场经济对商法的要求。 重点理解和掌握： 1. 什么是商法？什么是商人和商行为？ 2. 商法的地位、作用和特点如何？特别是它与民法、经济法有什么联系和区别？ 3. 商法的基本原则是什么？这些原则在商法中有哪些表现？它们如何反映和适应市场经济的要求？ 1、商法的概念 商法，又称为商事法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称，（见教材P1）。调整商事关系，实际上就是调整基于商事关系产生的权利和义务。 商人应具备三个基本条件： （1）实施商行为； （2）以自己的名义实施商行为； （3）以实施商行为为常业。其他书中认为，还有 （4）以营利为目的。 3、商行为就是适用商事法律规范的营利行为。 商事行为类似民事行为，是商事主体进行的有权利义务内容的活动。 商行为可以如下分类： （1）双方商行为与单方商行为； 双方商行为是指双方都是商人。单方商行为是指其中一方不是商人，如是消费者。 （2）绝对商行为与相对商行为； 绝对商行是指，无论是由商人，还是由非商人实施，无论是否具有营利目的，都认为是商行为。相对商行为是指商人实施，以营利为目的的行为，是商行为。 （3）基本商行为与附属商行为； 基本商行为是指在同一商事营业内直接以营利性交易为内容的商行为。附属商行为是指在同一商事营业内不直接以营利性交易为内容的商行为，如就买卖而言，销售是基本商行为，发运货物是附属商行为。 （4）纯然商行为与推定商行为。 纯然商行为是指直接法律认定的行为。推定商行为是指必须通过事实推定或法律推定可以确认的行为。 商事行为一定要合法，与民事行为一样。 4、要掌握商法与民法的联系与区别。 民法和商法相联系的理论依据是二者调整的都是平等主体之间关系。民法是调整一切平等主体关系的一般性规则，而商法则是调整某些平等主体关系的特殊性规则。例如，民法的民事主体制度关于公民、法人的权利能力和行为能力的规定。民法的法律行为制度、物权制度、债权制度和民事责任制度，对于商事组织（公司、合伙、独资企业），对商事交易，都具有一般的规范作用。关系都是比较而言，在这里民法是关于民事法律的基本法，商法是民事法律的特别法。特别法优先，对于商事法律关系，商法有规定的，优先适用商法规定；商法无规定的，适用民法的规定。 西方国家有“民商分立”和“民商合一”两种思想。前者的理由是：商业活动以赢利为目的，变化速度快，日新月异，要注意速度，民事行为则不；商法也易于随时修改。后者认为：商业活动不外乎债权债务行为，可以列在民法典之内；另定商法，难免偏护商人利益。 5、还要注意到商法与经济法的关系。 商法本质上属于私法的范畴，十分重视主体平等和当事人意思自治，所以有别于以国家意志和政府职能为主导的经济法。但是，也不能忽视商法与经济法的联系。这主要表现在某些情况下国家意志和政府职能对商事关系的调整作用，以及体现这种作用的制度和规则进入商法。经济法是公法，体现国家的主动干预。商法是商事主体之间追求利润的活动，主要是商事主体自己的意思表示起作用，是私法。但是，作为国家对外没有这么表示，在教学和研究领域是可以这么说的。公法就是国家以国家的意志为核心，就是命令与服从的关系，没有讨价还价的余地。这是公法的特征。私法，就是平等协商的关系，当事人可以讨价还价的，比如民法、商法、合同法。你要100元，我还价60元吧。行政法就是公法，你不能讨价还价，比如处罚措施，我们商量一下，给我们什么处罚。这就是公法的内容。因此，商法和经济法的关系就是如此。 （1）当事人地位平等原则； 2）自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则； 3）保护民事权益原则； 4）遵守法律和政策原则； 5）尊重社会公德，不损害社会公共利益原则。 2大类：有关商事主体资格的基本原则与有关商事行为的基本法则。 合伙企业法 1. 合伙企业的概念，合伙企业的法律人格，合伙企业与公司的区别。 2. 合伙企业的财产关系性质、事务执行制度和分配制度。 3. 合伙企业外部关系，特别是有关合伙人对外行为的效力，合伙人连带无限责任。 4. 合伙企业变更和解散，特别是入伙、退伙和出资份额转让的规则。 重点理解和掌握： 1. 民法合伙与商事合伙有何区别？我国的合伙企业与商事合伙有何共同之处？ 2. 合伙企业的内部关系准则是什么？有哪些具体表现？法律这样规定意义何在？ 3. 如何理解合伙人的对外行为对合伙企业的效果？ 4. 合伙企业变更有什么规则？法律制定这些规则的意义是什么？ 伙企业的外部关系 （一）合伙人对外行为的效力： 《合伙企业