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论医疗服务合同及人身损害 　　摘 要 医疗服务合同是一种特殊合同，是患者与医疗机构意思自治的表现。在医疗服务合同履行过程中，通常会出现合同未履行或者合同履行瑕疵的现象，主要表现为违约或者侵权，很多时候二者会出现竞合，确定违约还是侵权的法律关系，会对当事人造成巨大的影响，但是在实务操作处理中，当违约和侵权竞合之时，我国的法律并没有明确该适用何种法律 关键词 医疗服务合同 人身损害 民商法 中图分类号：D920.4 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.314 一、医疗服务合同的法律属性分析 （一）医疗服务合同的界定 医疗服务合同主要是指由双方当事人约定的，一方提供医疗服务，另一方接受医疗服务并支付医疗费用的合同。“对于医疗服务合同的法律性质，法律并没有作明确的规定，相关的医疗服务纠纷案也没有对医疗服务合同的性质做出明确的判断。” 医疗服务合同是一种特殊的合同，是一种非典型的双务合同，合同所涉及的内容较为广泛，包括我们看得见的药物、医疗器材等，同时还包括患者接受的医疗机构提供的服务，例如：对患者的照料、护理都囊括在内 （二）医疗服务合同中的法律关系 “医疗服务合同是医疗机构或医务人员与患方依据双方意思自治的意思表示而缔结的，双方都有各自的权利和义务，如医疗机构要提供医疗服务行为，而患者应该积极配合医方所提供的诊疗行为。” 从民法层面来说，医疗服务合同之法律关系产生合法、对象特定、标的特殊，医疗服务法律关系属于债的法律关系。医疗服务合同是一种特殊的非典型性的合同，当合同一方当事人违反约定，未履行或未完全履行合同?x务，当然构成违约，产生违约的法律关系 因为医疗服务合同的特殊性，所以给对方造成的损害通常是身体上或者精神上的，例如造成患者的病情?K期的加长，病情的加重，身体的残疾，其它并发症的出现，甚至是患方死亡的情形，在出现因医疗服务合同给当事人造成人身损害时，在法律上我们也可以认定为侵犯人身权，即同时符合债法和侵权责任法，引发两种法律关系 二、医疗服务履行过程中的人身损害 （一）医疗服务合同履行过程中的人身损害的含义 医疗服务合同履行过程中造成的人身损害具体是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反了行政法规、卫生管理法律、部门规章和诊疗护理规范等相关规定，故意或者过失的给患者造成的身体上的损害 （二）医疗服务合同中人身损害的情形 医疗服务合同中的人身损害情形大致有以下几种： 1.恢复期限延长、病情加重，这主要是指医疗人员因故意或过失造成患者的病情加重或者恢复期限延长 2.致伤，在医疗服务合同履行过程中，由于医方过错，致使就诊人的身体权、生命权、健康权遭受损害的情形 3.致残，我国法律严格规定了残疾的界定和等级，主要包括一到十级不等的等级类型，而医疗服务合同履行中这些残疾等级可能都会出现，因此这种损害相对来说是比较严重的一种人身损害 4.致死――最严重的人身损害后果，死亡对于一个人来说，意味着终结了所有的法律关系，不再具有作为一个人应该有的权利义务。对其家属来说也将产生一系列的法律关系，例如，继承的产生，婚姻关系的终结等。医疗服务履行中致人死亡的人身损害的情形也常产生各种繁琐的医疗服务合同纠纷之诉 三、医疗服务合同履行中的违约与侵权责任冲突分析 （一）医疗服务合同中的违约责任的分析 违约责任，指的是一方当事人因未履行合同义务或未按要求履行合同义务，给对方造成的损失而需进行赔偿的责任。医疗服务行为指的是医疗机构和就诊人之间达成的一种合同关系，我们不能因为法律将医疗服务造成的损害界定为侵犯人身权利，就否定医疗服务合同的法律性质，因为医疗行为是双方根据意思自治达成的意思表示，是双方的真实意思表示，符合《合同法》关于合同构成要件的规定，因此，医疗机构违反约定未履行合同或者合同履行瑕疵的时候，自然就构成了违约，从这个层面上讲，医疗服务合同具有债的特征，对象特定、履行标的特定，具有合同的法律属性 （二）医疗服务合同中的侵权责任的分析 在医疗服务合同履行中，因医疗机构的过错或过失，导致履行瑕疵，这种履行瑕疵进而造成了医疗损害，符合《侵权责任法》中规定的侵权责任的构成要件。我国《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”《侵权责任法》中明确了侵权责任的构成要件包括过错、加害行为，损害事实、加害行为与损害事实之间的因果关系，医疗服务合同中的人身损害主要包括致伤、致残、致死等情形，这些情形都符合侵权责任的规定，因此法律上将医疗服务合同中的人身损害界定为侵权，但这种侵权是复杂的，因为这种侵权在表现形式和构成上也符合违