我国涉外继承公证若干国际私法问题反思.pdfVIP

2010年3月 南京师大学报(社会科学版) Mar，2010 Journalof Normal Science) No．2 第2期 Nanjing University(Social 我国涉外继承公证若干国际私法问题反思 范铭超 摘要：我国涉外继承公证涉及的国际私法问题包括涉外继承公证的受理范围、审查内容和 法律适用、效力以及救济问题。我国对涉外继承公证的法律规定仍然存在若干模糊甚至冲突之 处。要解决这一冲突，一方面要进一步完善有关我国涉外继承公证的立法，另一方面要对涉外继 承公证进行法律救济，即对公证事项发生争议时的救济和对公证书异议时的救济。 关键词：涉外继承；继承公证；国际私法；法律救济 作者简介：范铭超，上海政法学院讲师201701 我国涉外继承公证涉及的国际私法问题包括 机构难以对继承权进行合法性审查。根据《中华 涉外继承公证的受理范围、审查内容和法律适用、 人民共和国继承法》(以下简称“《继承法”》和 效力以及救济问题，其中存在若干争议之处，本文 《最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国 将一一探讨，并求教于同行。 继承法)若干问题的意见》(以下简称“《(继承 法)若干意见》”，不动产适用不动产所在地法律， 一、涉外继承公证的受理范围 动产适用被继承人死亡时住所地法。若将124号 根据《公证法》第十一条和第二十五条规定， 《复函》中“居住”一词理解为住所地，则(1)应当 当事人向其所在地、相关财产所在地以及行为地 适用境外不动产所在地法，(2)和(3)应当适用住 公证机构申请办理遗产或遗嘱公证，公证机构应 所地在境外的被继承人住所地法，即皆为外国法。 当受理。但根据《公证法》第二条和第三十一条 虽然《最高人民法院关于贯彻执行(中华人民 的规定，若申请公证的事项不符合法定要求，则公 共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》(以下 证机构可以作出不予办理公证的决定。也就是 简称“《民通意见》”)规定了外国法查明的途径 说，公证机构应当受理符合法定要求的遗嘱公证 (《民通意见》第193条)，但由于上述规定系司法 申请，并通过审查确认其真实、合法的情况下办理 解释，对公证制度并无拘束力，而公证制度本身并 遗嘱公证；但在个别情形下，依据有关规定不宜出 不包含外国法的查明制度，从而无法查明外国法以 具继承权公证书的，则可以根据实际情况不予办 审查继承权的合法性，因此不宜办理继承权公证。 理继承权公证，改而出具亲属关系证明书、结婚证 然而，惟其在境内有惯常居所，外国人亦有权 明书或有关当事人的出生证明书…49。 申请继承权公证。但124号《复函》仅规定了继 具体而言，不宜办理继承权公证的情形，根据 承人为中国人的情形，因此公证机构是否可以办 《司法部公证律师司关于涉外遗产继承的公证书 理继承人为外国人时上述三种情形的继承权公证 如何出具事的复函》([85]司公字第124号，以下则无定论。124号《复函》的初衷在于避免出现由 简称“124号《复函》”)共有三种，即在继承人为于公证制度缺乏外国法查明机制导致的无法审查 中国公民的前提下，(1)继承境外不动产，(2)继继承权合法性的窘境。若继承人为外国人，124 承居住在境外的中国人及外国人在境外的动产， 号《复函》所列三种情形下适用的法律亦为外国 (3)继承居住