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第二篇第三章外商投资企业法 秦守勤 【本章导读】　　本章主要涉及《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》及其各自的实施条例。在历年司法考试中所占分值较少，大概1－2分。对于这三部法律，大家主要应当掌握不同类型企业的组织机构、组织形式以及资本制度方面的区别。本章在2009年的司法考试有1道多选题，分值为2分，同时有1道不定项涉及了该章知识点。　　中外合资经营企业　　一、中外合资经营企业的特征　　大家都知道，中外合资经营企业，是指中国合营者与外国合营者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。概念中已经包含了它的基本特征。　　1.依据《中外合资经营企业法》第1条的规定，在中外合资经营企业的股东中，外方合营者包括外国的公司、企业、其他经济组织或者个人，中方合营者则为中国的公司、企业或者其他经济组织，不包括中国公民个人。　　2.中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司，具有法人资格。这是《中外合资经营企业法》第4条规定所明确的。　　3.在中外合资经营企业的注册资本中，外方合营者的出资比例一般不得低于25%。　　4.中外各方依照出资比例分享利润，分担亏损，回收投资。　　5.依照《中外合资经营企业法》第6条的规定，合资企业不设股东会，其最高权力机构为董事会。　　二、中外合资经营企业的设立　　对于中外合资经营企业的设立我们应当掌握几下几点：　　1.禁止设立的情形：依照《中外合资经营企业法实施条例》第4条的规定，申请设立的合资企业有下列情况之一的，不予批准：　　（1）有损中国主权的；　　（2）违反中国法律的：　　（3）不符合中国国民经济发展要求的；　　（4）造成环境污染的；　　（5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。　　2.合营企业协议与合同　　需要特别注意《中外合资经营企业法实施条例》第10条的规定，即明确了合营企业协议与合营企业合同的关系，合资企业协议与合资企业合同有抵触时，以合资企业合同为准。　　3.审批时间　　依照《中外合资经营企业法》第3条的规定，审查批准机关应在三个月内决定批准或不批准。　　三、中外合资经营企业的注册资本与出资　　　1.出资比例：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。　　2.出资方式：　　依照《中外合资经营企业法》第5条的规定，合营企业各方可以现金、实物、工业产权等进行投资。需要强调的是，中国合营者的投资可包括为合营企业经营期间提供的场地使用权。如果场地使用权未作为中国合营者投资的一部分，合营企业应向中国政府缴纳使用费。　　3.逾期缴资的法律责任　　根据《中外合资经营企业法实施条例》第28条的规定，合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约，应当按照合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。　　四、中外合资经营企业组织机构的特殊性　　合资企业不设股东会，其最高权力机构为董事会。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题。　　依据《中外合资经营企业法实施条例》第32条的规定，董事会会议每年至少召开1次，由董事长负责召集并主持。董事长不能召集时，由董事长委托副董事长或者其他董事负责召集并主持董事会会议。经1／3以上董事提议，可以由董事长召开董事会临时会议。董事会会议应当有2／3以上董事出席方能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。　　我们还应当掌握《中外合资经营企业法实施条例》第33条的规定，即下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：　　（1）合营企业章程的修改；　　（2）合营企业的中止、解散；　　（3）合营企业注册资本的增加、减少；　　（4）合营企业的合并、分立。　　【例题·多选题】鲁南水泊公司欲与某国梁山公司在阳谷市设立一家中外合资企业，双方初步拟定的合作框架包括以下事项，其中哪些符合我国法律规定？（　）（2009年）　　A.合资企业不设股东会，由董事会作为最高权力机构　　B.合资企业合同文本采用英文　　C.合资企业注册资本在企业成立时全部缴清　　D.合资企业合同约定由瑞典斯德哥尔摩仲裁院仲裁解决纠纷 　　 ? 『正确答案』ABCD『答案解析』本题考核中外合资经营企业法的相关规定。　　《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第30条规定，董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。因此，A项正确。　　《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第11条规定，合营企业合同应当包