示范性诉讼和其类型化研究_以美国_英国_德国为对象的比较法考察.pdf

法学杂志 ·2008年第 1期 各 　科 　专 　论 示范性诉讼及其类型化研究 ———以美国、英国、德国为对象的比较法考察 Research On Typ ical Action And Its Exten sive App lication 肖建国　谢 　俊 (中国人民大学法学院　北京 　100872) 内容提要 :文章对示范性诉讼的概念和特征进行了剖析 ,结合美国、英国和德国的立法及司法情况 ,指出示范 性诉讼在类型上可分为契约型示范性诉讼 、职权型示范性诉讼和混合型示范性诉讼 。对三种示范性诉讼的制度特 征比较研究结果表明 ,示范性诉讼契约是当事人对纠纷解决的合意结果 ,但存在着一些弊端 ;法院以职权决定的示 范性诉讼能够在一定程度上补充示范性诉讼契约之不足 。 关键词 :示范性诉讼 　示范性诉讼契约 　职权型示范性诉讼 　混合型示范性诉讼 　　示范性诉讼 、也称试验性诉讼 , 实验性诉讼 , 是法院 义 。本文将对示范性诉讼 内涵进行剖析 , 结合美国、英 解决具有共同事实或法律问题的群体纠纷的一种诉讼制 国、德国三国的示范性诉讼的立法和司法情况对示范性 度 。在现代型纠纷中,诉讼当事人一方或多方往往人数 诉讼的类型作比较分析 。 众多 ,而诉讼空间有限 ,难以容纳这么多的诉讼主体 ,为 一 、示范性诉讼的概念和特征 ( ) 了解决群体诉讼给双方当事人和法院审理带来的诸多困 一 示范性诉讼的概念 难 ,不同的国家采取不 同的途径 , 如美 国有集 团诉讼 示范性诉讼有广义和狭义之分 ,广义的示范性诉讼 ( ) ( ) class action ,英国有代表诉讼 rep re sentative action ,德 指某一诉讼在事实上或法律上与其他诉讼具有相似性 , ( ) 国有团体诉讼 V erbenk sk lage ,我国则有代表人诉讼 。然 法院对该诉讼所作的判决对其他诉讼的当事人具有约束 而 ,对这几种群体诉讼形式的过分关注使得学者们忽略 力 ,此诉讼判决是示范判决 。狭义的示范性诉讼指双方 了对其他群体诉讼机制的思考 。各国解决群体诉讼的诉 当事人之间达成契约 , 约定选择某一具有相同的事实问 讼机制并不是单一的 ,示范性诉讼也是其中的一种 。示 题或法律问题的诉讼为示范性诉讼 ,在示范性诉讼判决 范性诉讼在我国民事诉讼法上尚无明文规定 ,但是司法 确定前其他未起诉的当事人暂时不提起诉讼或已经提起 实践中已经出现了示范性诉讼的雏形 ,如轰动全国的 “中 诉讼的中止诉讼 ,接受示范性诉讼判决的约束 ,此协议为 ① ③ 小股东诉大庆联谊虚假陈述民事赔偿案 ”以及 2006 年 示范性诉讼契约 。 ② 北京市朝阳区人民法院处理的 “珠江绿洲案 ”。从我国司 根据决定采用示范性诉讼主体的不同,可以将示范 ( ) 法实践反映的情况来