现金选择权与异议股东回购请求权研究教程.PDFVIP

□财会月刊 全国优秀经济期刊 · 现金选择权与异议股东回购请求权研究 周巧红 周红利（博士） （北京燕化永乐生物科技股份有限公司 北京 102488 北京财贸职业学院科研处 北京 101101） 【摘要】上市公司合并中经常会涉及现金选择权，它和《公司法》规定的异议股东回购请求权在理论和实践中一 直存在争议。本文认为现金选择权只是异议股东回购请求权在实践中的具体运用，应当被包含在异议股东回购请求 权范围内，而不应与异议股东回购请求权并轨使用。最后本文提出完善我国异议股东回购请求权制度的立法建议。 【关键词】现金选择权 异议股东回购请求权 上市公司合并 法律程序 上市公司在进行合并、分立、收购时，多数情况下会 享有现金选择权、现金选择权价格缺乏依据等前提性问 为所有或部分股东提供除二级市场之外的现金退出渠 题没有涉及。 道，在公司实践中，我们称之为现金选择权或异议股东回 现金选择权的价值功能主要体现在它为股东提供了 购请求权。我国现行《公司法》明确规定了异议股东回购 除二级市场外的现金退出渠道，以促使上市公司合并、分 请求权，但是没有现金选择权的概念和相关规定。就现金 立、收购等重大事件的顺利实施。以上市公司合并为例， 选择权与异议股东回购请求权的关系，目前尚无完整、系 上市公司合并是关系所有投资者利益的重大事件，根据 统的理论分析，在实践中一直存在较大争议。因此有必要 我国《公司法》，公司合并应由股东大会出席会议的股东 厘清两者之间的关系，完善相关法律制度，统一规范上市 所持表决权的三分之二以上通过方能实施。为了使合并 公司合并行为。 议案遭遇较少股东阻力，平衡控股股东和中小股东的利 一、现金选择权的含义及其价值功能 益，公司会主动或者安排控股股东或第三方以一定的价 本文要探讨的现金选择权是指上市公司在拟实施合 格受让异议股东的股份。现金选择权确实在维护中小股 并、分立、资产重组等对股东利益产生重大影响的重大事 东权益方面发挥了一定的积极作用。 项时，提供给相关股东按照特定的价格在规定期限内将 二、异议股东回购请求权的基本含义 其所持有的上市公司股份出售给上市公司或第三方的权 异议股东回购请求权是指当股东大会做出对股东利 利。现金选择权是我国上市公司实践创新的产物。它首次 益有重大影响之决议时，对该决议表明异议之股东，享有 出现在2004年的第一百货吸收合并华联商厦案例中，当 要求对其所持股份价值进行评估并由公司以公平价格予 时我国《公司法》尚未明确规定异议股东回购请求权制 以购买或补偿的权利。它是我国借鉴国外成熟立法，于 度。现金选择权由于其灵活性、自主性在上市公司合并实 2005年《公司法》修订时新增的法律制度，其价值功能是 践中得到广泛的运用，成为促进公司重组、保护中小股东 在对股东利益产生重大影响的重大事件中，保护异议股 利益的实用工具。据统计，从2004年第一个现金选择权案 东的合法权益。 例至2013年底，至少有54个上市公司合并、分立及B股转 我国《公司法》（2005年）第75条明确规定了有限责任 H股案例涉及现金选择权。现金选择权的方案设计较大程 公司股东的异议回购请求权。《公司法》第143条规定，“公 度上影响着上市公司重组议案能否顺利通过。 司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 我国公司法律、行政法规没有对现金选择权作出任 （一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他 何规定，为了规范现金选择权实施行为，深圳证券交易所 公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因 和上海证券交易所分别制定了《上市公司现金选择权业 对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司 务指引》（2011年版）和《上市公司现金选择权业务指引 收购其股份的。”《公司法》第143条是关于股份有限公司 （试行）》（2012年版），分别适用于在其交易所上市的公 回购股份的规定，并没有正面规定股份有限公司股东回 司，在上市公司实践中发挥着强大的指导作用。两个指引 购请求权，但从我国《公司法》加强中小股东利益保护的 对现金选择权的申报流程予以具体化，然而对哪些股东 立法宗旨来讲，