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新刑法与并合主义 张 明 楷 ( ) ( ) 本文首先分析了刑罚理论上的绝对主义 报应刑论 、相对主义 目的刑论 与并合主义的内 涵 , 指出报应刑论与 目的刑论的分歧不在于刑罚 目的 , 而在于刑罚正当化的根据 , 提出并合主义 是理想的刑罚观念 ; 其次论证新刑法采取了并合主义 , 认为这样有利于同时保护个人与社会利益 , 有利于适当处理刑罚积极主义与消极主义的关系 , 有利于协调罪刑均衡与刑罚个别化原则 , 有利 于使刑罚整体程度适中; 接着根据并合主义的理念提出刑罚与社会危害性 、人身危险性相适应的 具体要求 , 主张量刑时不宜过于重视一般预防的需要 ; 最后联系中国国情与公民的一般价值观念 , 根据刑罚的本质 , 指出我国目前的刑罚虽然不宜过于严厉 , 但也不能盲 目地推崇轻刑化 。 关键词 　刑法 　报应刑论 　目的刑论 　并合主义 作者张明楷 , 1959 年生 , 清华大学法学院教授 。 一 、序论 : 绝对主义 、相对主义与并合主义 众所周知 , 刑法理论上存在旧派与新派之争 , 两派在刑罚论领域表现为绝对主义 (报应刑 ) ( ) 论 与相对主义 目的刑论 之争 。 绝对主义是前期旧派的主张 , 以绝对的报应刑论为内容 ①, 故绝对主义与报应刑论属意义等 同的概念 ②。报应刑论将刑罚理解为对犯罪的报应 , 是针对恶行的恶报 , 恶报的内容必须是恶 害 , 恶报必须与恶行相均衡 。恶有恶报 、善有善报是古老的正义观念 , 对恶害的犯罪以痛苦的 刑罚进行报应 , 就体现了正义 , 这便是刑罚的正当化根据 ③。“因为有犯罪而科处刑罚”, 是绝对 主义刑罚理念的经典表述 。 相对主义则属于新派的理论 , 以目的刑论为内容 , 故相对主义与 目的刑论是意义等同的概 念 ④。目的刑论认为 , 刑罚只有在实现一定 目的即预防犯罪的意义上才具有价值 , 因此 , 在预防 犯罪所必要而且有效的限度内, 刑罚才是正当的。目的刑论与预防论基本等同。预防论分为一 般预防论与特殊预防论 。一般预防论又分为通过刑罚预告的一般预防论与通过刑罚执行的一般 ① 以下一般将绝对的报应刑论简称为报应刑论 。这一方面是为了表述上的简便 , 另一方面是因为国内外 学者所说的报应刑论通常是指绝对的报应刑论 。 ② ④　参见林山田 《刑罚学》, 台湾商务印书馆 1983 年第 2 版 , 第 58 、63 页 。 ③ ( ) 参见 〔日〕大冢仁 《刑法概说 总论 》, 有斐阁 1992 年改订增补版 , 第 42 页以下 。 ·103 · 中国社会科学 　2000 年第 1 期 预防论 ; 特殊预防论中的惩罚论或威慑论 , 主张通过惩罚或者威慑犯罪人使其不再犯罪 ; 特殊 预防论中的教育刑论或改善刑论 , 主张通过教育或者改善犯罪人使其不再犯罪 。根据 目的刑论 的观点 , 刑罚的正当化根据在于刑罚目的的正当性与有效性 ①。“为了没有犯罪而科处刑罚”, 是 相对主义刑罚理念的经典表述 。 并合主义是