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第八章_合同本的谈判
第八单元 合同文本的谈判 合同文本谈判是指商业交易条件形成后的法律鉴证文字的磋商。 其主要表现形式为合同正文和附件。 第一节 商务合同的概念和原则 一、商务合同的概念 商务合同又称经济合同,是经济组织之间,或其他社会组织(科研机构、院校、社会团体等)或个人之间,为进行经济合作和贸易往来。 通过协商一致即谈判而共同订立的,以明确合作与往来目的,明确相互之间的权力、责任、义务、承诺的协议。 商务合同的基本格式 (1) 首部:标题,甲乙丙各方 (2) 正文:合作内容,各方权利与义务,共同条款 (3) 尾部 (4) 附件:详细的解释性条款,参数、 指标 合同条款的内容要求 一、正文条款的内容要求(1) 引言条款:明确交易当事人、交易理由。 标的条款:明确交易物的名称、特性、数量要求。 价格条款:明确交易物的价格、支付货币。 支付条款:明确交易的价格性质、调价因素、支付方式、支付进度、支付流向,计息方式、延迟支付的处理办法。 服务条款:技术培训和技术指导。 经济技术条款:明确达到标的要求所需的人力、物力等条件。 验收条款:开箱时的检验项目和安装后的检验项目。成套项目还包括连线试生产。明确合格和不合格的处理办法。 验收标准条款:明确技术检验的标准。 交付条款:明确标的物的交付状态,如包装、运输、储存、保险、事故责任归属及处理办法、交付时间地点等。 违约处罚条款:明确交付延迟、缺陷的处罚规定。 原产地条款:明确商品生产制作以及具有法律效力的证明文件。 税务条款:税种、产生地、支付方、避免双重课税等。 法律适用条款:管辖合同和处理纠纷的法律。 保证条款:明确交易标的的品质保证。如保质期、保证金等。 保密条款:明确合同内容的私有性、保密的义务及泄 密的后果。 工业产权条款:明确产权归属。 对专利无效性的诉讼条款:明确专利使用不合法或专利没有受到保护被侵权时引起诉讼的处理办法。 维护专利有效性条款:明确专利交易中受让方应承担的义务。 技术更新条款:明确交易标的的制作技术在执行过程中发生根本性变化时的处理办法。 许可证产品的设计、修改和改良条款:明确许可证所有人在对其产品进行修改、改良时对受让人的义务。 持证人对许可证产品修改和改良条款: 明确持证人对许可证产品修给的条件和改良后对许可人的义务。 国产化条款:买方条款,明确标的物的制作原料、零配件、工具、仪器仪表等及实现当地化的义务。 零配件供应条款:明确买方需向卖方购买零部件的义务。 技术资料条款:明确交易标的应有的资料范围、份数、交付方式等。 会计及检查条款:明确会计制度、操作人员、审核制度。 设计联络条款:明确双方人员需要相互配合时产生的联络工作的义务。包括时间、地点、人数、任务、费用等。 免责条款:明确双方在什么条件下对合同义务免责及双方的义务。 争议处理条款:明确各种处理的可能性。 生效条款:明确合同生效必备的条件、合同有效期、修改程序和效力、合同的中止或终止的处理等。 合同条款的特征 一、总体特征: 目标一致:旨在明确权、责、利。以确定交易物位第一目标,以明确双方权利和义务为第二目标,以界定双方利益为第三目标。 适从交易:交易是基础,交易决定合同条款的用语、结构和繁简。 第一节 合同正文的谈判 p333 合同正文谈判涉及:正文框架结构、框架条件及谈判组织原则。 一、正文的结构 (一)条款性质的分类 1、通用(基础)条款 包括:标的条款、价格条款、交付条款、验收条款、生效条款。 上述五大基础条款又可分为: 有价条款和程序条款。 2、特殊(补充)条款 (二)条款组合的原则 1、量体裁衣原则 (1)结构分量 (2)用语分寸 2、纲举目张原则 (1)次序规则 (2)主从规则 基础性条款和补充性条款又可分为: 有价条款:代表交易价值并法定交易价格的条款。 程序性条款:规定交易运行方式或规则的条款。 法律条款:与交易相关司法特征的约定。 条款的组合特征: 量体裁衣:条款的结构分量和用语分寸与合同表达的交易相符。 纲举目张:反映合同的次序规则和主从规则——次序上以基础条款的本质地位不动摇;主从上以基础条款为主,补充条款为从。 二、谈判的组织 p335 在组织实施过程中应遵循:语意一致、前后呼应、公正实用、随谈随写、全文贯通等原则。 (一 )语意一致 共识规则:选择能表达双方意愿的语句。 简明规则:合同文字简单、达意。 用词一致的规则:合同用词的词意对双方一
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