对赌协议相关法律问题探讨.pptVIP

对赌协议相关法律问题探讨  主讲：周曼 一、问题的提出 甘肃省高院2011甘民二终字第96号判决 案情如下： 迪亚公司 众星公司 100% 增资前 增资后 法定代表人陆波 法定代表人陆波 一、问题的提出 众星公司增资过程 一、问题的提出 第七条第一项：本协议签订后，甲方应尽快成立“公司改制上市工作小组”，着手筹备安排公司改制上市的前期准备工作，工作小组成员由股东代表和主要经营管理人员组成。本协议各方应在条件具备时将公司改组成规范的股份有限公司，并争取在境内证券交易所发行上市。 第二项业绩目标约定:甲方2008年净利润不低于3000万元人民币。如果甲方2008年实际净利润完不成3000万元，乙方有权要求甲方予以补偿，如果甲方未能履行补偿义务，乙方有权要求丙方履行补偿义务。补偿金额=(1-2008年实际净利润／3000万元)×本次投资金额。 第四项股权回购约定：如果至2010年10月20日，由于甲方的原因造成无法完成上市，则乙方有权在任一时刻要求丙方回购届时乙方持有之甲方的全部股权，丙方应自收到乙方书面通知之日起180日内按以下约定回购金额向乙方一次性支付全部价款。若自2008年1月1日起，甲方的净资产年化收益率超过10％，则丙方回购金额为乙方所持甲方股份对应的所有者权益账面价值；若自2008年1月1日起，甲方的净资产年化收益率低于10％，则丙方回购金额为(乙方的原始投资金额-补偿金额)×(1+10％×投资天数／360)。 本案中涉及的对赌条款 起诉： 2009年12月，海富公司起诉世恒公司、迪亚公司、陆波，要求支付协议补偿款1998.2095万元并承担本案诉讼费及其它费用。 焦点： 增资协议第七条第（二）项是否有效？ 判决结果： 世恒公司、迪亚公司共同返还海富公司1885.2283万元及同期存款利息 依据： 《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第二项关于“企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效” 一、问题的提出 二、什么是对赌协议 对赌协议即“估值调整协议” 标的企业的投资者与原股东双方先对企业股权价值估值确定，同时允许投资者在未来根据标的企业的实际情况对投资条件进行调整。 对赌协议“赌的内容”通常涉及： 财务绩效、非财务绩效、赎回补偿、企业行为、股票发行和管理层去向六方面。（既有财务方面的，也有非财务方面的） 外国投资者与国内企业的对赌协议通常只以“财务绩效”以目标，一般都以“净利润”为标尺，以“股权”为筹码，各协议条款的区别是只条款设计不同而已。 对赌的标尺“净利润”通常有三种预设方式： 1)单一目标：如一年的净利润或税前利润指标，作为股权变化与否的条件 2)设立一系列渐近目标：每达到一个指标，股权相应发生一定的变化，循序渐进 3)设定上下限：股权可依据时间和限制范围实现变化 三、蒙牛私募融资案例 蒙牛股份历史 第一轮融资——红筹境外上市 三、蒙牛私募融资案例 第一轮对赌的方式及内容： 三、蒙牛私募融资案例 图示第一轮融资过程： 第一轮融资前： 三、蒙牛私募融资案例 第一轮融资后： 三、蒙牛私募融资案例 03年10月，金银牛A类股转B类股、宣派股息后： 三、蒙牛私募融资案例 第二轮融资——可换股证券增资 三、蒙牛私募融资案例 第二轮对赌内容： 自2003年起，未来3年，如果蒙牛复合年增长率 低于50％，蒙牛管理层要向外资股东支付最多不超过7830万股开曼公司股票———相当于开曼公司已发行股本的7.8％，或者等值现金；如果实现目标，则外资股东向蒙牛管理层支付同等股份。若想赢得7830万股股票，蒙牛2006年的盈利必须达到5.5亿元以上。而蒙牛2003年的盈利为1.64亿元，2004年盈利为3.19亿元，以1900万股险胜当年的配额3亿元。 三、蒙牛私募融资案例 二次融资，04.3奖励牛根生后： 三、蒙牛私募融资案例 6.1% 四、现行法律框架下如何设计对赌条款 (一)常见的对赌条款： 2、优先认购权条款：公司发行新股时，PE投资者拥有以其原拥有的持股比例优先于第三方进行认购的权利。 示范条款：“优先权认购条款，投资者有权认购最多与其持股比例相当的公司任何新发行的证券的优先认购权，且购买价格、条款和条件与其他潜在投资者的购买价格、条款和条件相同，如果其他初始股东放弃其优先认股权，则投资者有权认购其放弃的部分”。 1、优先分红权条款：私募股权投资者优先于目标公司其他股东分红的权利。 示范条款：“在公司宣告分配的股息数额达到投资额的[ ]%时，投资人的分红权比