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第七章,第1讲 宪法坏涅本权利
基本权利
宪法的目的在于保障个人权利不受法律的侵犯,超越普通的民主与法治。
每一种权利都可具有不同属性和形式:
个人主体
针对国家
有限程度的保障
积极或消极
自由与平等
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权利是什么?
权利原先指正义(ius):人应该得到其应得的,但不应超过其应得的,权利也包含义务。
霍布斯与近代自由主义转变:权利或自由和义务是对立的;法律规定义务,有法律则无自由。
法律权利是指受国家法律制度保护的个人自由行为之能力,可以指道义上先于国家而存在的不得剥夺能力,也可以指宪法或法律通过国家控制他人行为而实际赋予的能力。
宪法权利一般仅针对国家,只有在某些情况下间接针对个人。
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权利的主体:个人还是集体?
方法论的个体主义:最终是具体个体的权利,而不是集体的权利。
“人民” 、“国家”、“民族”的权利?抽象是由具体构成的,宏观是由微观构成的,一旦深入微观便发现具体问题:“人民”存在利益冲突
没有任何特定党派、团体或组织可以宣称“代表”全体人的利益,否则导致“精神分裂”。
个体和集体、个人和国家之间不存在利益冲突,仅限于个人和个人、团体和团体之间。
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权利主体范围:人还是公民?
《人和公民权利宣言》明确区别人和公民,公民权限于政治权利,其它权利一般适用于所有人。
美国“正当程序”和“平等保护”适用于所有人,只有选举权和福利权限于公民。
中国宪法权利全部限于“公民”?
“公民”与“人民”,权利的“阶级性”?
“人权”修宪的意义
思考:宪法和国家的世界意义
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权利的性质:积极和消极
消极权利:个人不受国家侵犯的自由,主要限于人的与生俱有的天然自由,譬如生命、人身、言论、信仰、财产等。在功能上犹如盾牌,防御政府攻击之矛。
积极权利:个人向国家索取财富、安全、健康等利益的正面能力;好比主动进攻的矛,针对不行为。
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第一代权利
传统宪法以消极自由为主
前提假定:个人在不受政府干预的情况下通过市场机制自由计划安排活动;个人是有能力自给自足、独立生存的主体,不需要因而也不允许国家干预。
美国宪法和法国《人权宣言》不承认积极权利,强调“契约自由”不受限制。
转折:1930年代经济危机证明市场不可自我调节,以斯密为代表的传统思维模式受到质疑
个人在社会面前是渺小的,缺乏必要的信息和彼此自动合作的能力,需要国家保护和管理。
自由市场的自我调节是一个神话,且加剧社会不平等,未必能保障生活底线,国家有义务提供。
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第二代权利
新政的共识:消极权利固然重要,但积极权利是有效行使消极权利的前提,否则只是空想。
西欧社会主义思潮兴起,在西方制度环境下转化为社会民主,承认资本主义市场经济但要求平等
1946年法国第四共和宪法:国家为个人发展保证必要条件,保证儿童、母亲、老年工人体面生存,保证儿童等获得教育、职业训练和文化活动平等机会,建立免费世俗的公共教育。
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积极权利的悖论
中国宪法
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