第二章 法的渊源、返闹类及效力.ppt

第二章 法的渊源分类效力;讲 授 内 容;上海南极星公司非法经营案;法条链接;法条链接;法条链接;第一节 法的渊源;第一节 法的渊源; 二、法的渊源的分类 （一）制定法（Statute） 由不同的享有立法权或经授权的国家机关根据法定职权和程序制定的各种规范性文件，因其具有规范的条文形式，故又称为成文法。 1.规范性法律文件 2.非规范性法律文件 3.国际法 ; 二、法的渊源的分类 （二）不成文法（非制定法） 1.习惯法（Customary law），是指经有权的国家机关以一定方式认可，赋予其法律效力的习惯或惯例。 2.判例法（Case law），是指法院对诉讼案件所作判决的成例，对以后法院审理类似案件具有普遍约束力。 3.惯例（Convention），“法律上没有明文规定，但过去曾经施行，可以仿照办理的做法 ” （4.法理和学说），是指法学家对法的各种学理性说明、解释和理论阐发。这种法理和学说能否成为具有法律效力的法的渊源，取决于各个时代和各个国家的法律规定和法律传统。 ; 三、当代中国法的渊源 （一）以宪法为核心、以制定法为主体的表现形式 1.以宪法为核心 2.以制定法为主体 3.有明文规定的效力 4.法官审案直接依据 ;第一节 法的渊源;;;;（三）当代中国法的非正式渊源 习惯 政策 非正式渊源 判例 （法理） （1）不具有明文规定的法律效力 （2）具有法律意义 （3）可能构成法官审理案件的依据;齐玉苓案; 2001年8月13日，最高人民法院根据山东省高级人民法院的请示，作出《关于以侵犯姓名权的手段侵害宪法保护的公民受教育的基本权利是否应当承担民事责任的批复》， 认定“陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的基本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。” 2001年8月24日，山东省高级人民法院据此作出终审判决，其判决书写道：“这种侵犯姓名权的行为，其实质是侵犯了齐玉苓依据宪法所享有的公民受教育的基本权利，各被告应当承担民事责任。”法院判令陈晓琪停止对齐玉苓姓名权的侵害；齐玉苓因受教育权被侵犯而获得经济损失赔偿48045元及精神损害赔偿5万元。; 四、判例 判例是指能够作为先例据以裁判后来案件的法院判决，或法院在审理案件时作为依据而遵循的先前判决。 判例法是指由有约束力的判例中所包含的法律规则或原则形成的法。 判例法的适用方法 （1）必须找出与当前案件相似的案件，先例中的法律事实必须与当前的案件事实在实质上是类似的； （2）从先例中提出一定的法律原则； （3）适用于当前的案件。 判例一是能够保证案件当事人在同等条件下受到同等对待；二是有助于提高法官的工作效率。 ;姚锦云案;北京姚锦云案; 2009年6月30日晚8点多，南京再次发生惨烈车祸，一别克小轿车扎进人群，沿途撞倒9名路人，其中5人死亡，肇事司机张明宝系个体施工队负责人，挂靠淮安第五建筑工程公司南京分公司，肇事时血液中酒精含量为每百毫升381毫克（每百毫升80毫克就属于醉酒），显然属于严重醉酒驾驶。12月23日，醉驾案一审宣判无期。张明宝卖掉三处房子，并赔款200余万元。;第二节 法的分类; 一、国内法和国际法 国内法是指在一个主权国家内，由特定国家法律创制机关创制的并在本国主权所及范围内适用的法律。 国际法则是由参与国际关系的国家通过协议制定或认可的，并适用于国家之间的法律，其形式一般是国际条约和国际协议等。; 二、公法与私法 凡涉及到公共权力、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系的法，即为公法。 凡属于个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法即为私法。 公法主要包括宪法、刑法、行政法、诉讼法等，私法主要包括民法、商法。 这种区分在英美法系并不严格，甚至有的法学家根本不承认公