第六章 合伙的.ppt

第六章 合伙 第一节 合伙概述 第二节 合伙的民事责任 第三节 入伙、退伙及合伙的解散 第四节 非法人团体 第一节 合伙概述 一、合伙的概念及特征 概念： 1、合伙是一种行为。 是指由各合伙人订立合伙协议，共同出资，合伙经营的一种经营行为。 2、合伙是一种组织。 它有自己的名称、财产、意思和一定程度的组织机构。即合伙成为第三类民事主体。 特征： 1、合伙以合伙协议为成立基础； 2、合伙以合伙组织为活动形式； 3、合伙人为二人或二人以上； 4、合伙须全体合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险； 5、合伙人对合伙组织债务负无限连带责任（普通合伙）。 二、合伙为第三民事主体 1、是立法对现实及社会生活的承认。 2、是合伙本身特性的要求，其不同于商自然人和商法人。 3、合伙具有独立的意思能力，并区别于合伙人的个人意思； 4、是方便交易的需要。 5、是外国立法的影响。法国民法典曾不承认合伙的权利主体地位，但在1978年的修改中，赋予了合伙组织的法人资格（第1842条），事实上有条件地承认了合伙的主体地位。而美国的＜统一有限合伙法＞第1条也对合伙的主体地位作了正式的承认。 三、合伙的种类 （一）民事合伙与商事合伙 民事合伙：是指不以营利为目的的合伙和虽以营利为目的，合未达到一定规模的合伙。其具有临时性、松散性的特点。 商事合伙：是指以营利为目的的合伙。 民事合伙广泛地存在于各种承揽活动中，比较典型的如农村住房承建、城镇建设工程的辅助性事务（如沙石、砖块、水泥等建材的卸货、搬运、搅拌）、房屋修缮、装修，以及商业仓储或物流中的装载、卸运等。 民事合伙与商事合伙的区别： （1）民事合伙突出合伙的契约性，商事合伙强调合伙的组织性； （2）民事合伙可以是相对固定的，也可以是临时性的，合伙事务了结合伙关系即终止；商事合伙以合伙为营业，常为固定的合伙关系，具有连续性； （3）民事合伙一般无须履行登记，商事合伙则需履行商业登记手续； （4）法律对商事合伙的要求比对民事合伙的要求更严格，如竞业禁止规定。 （二）普通合伙、特殊的普通合伙与有限合伙 1、特殊的普通合伙 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。（P55） 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。（P57） 2、有限合伙 （1）概念 是指由一名以上的普通合伙人和一名以上的有限合伙人组成的合伙组织。 （2）特征 ①有限合伙的成立必须符合法律的要求，其组织的名称必须包含“有限合伙”字样； ②有限合伙人与普通合伙人的最大区别在于有限合伙人无权参与合伙事务的管理，但有限合伙人仅以其出资额为限对合伙债务承担有限责任； ③有限合伙人的权利：第一，获得投资收益，且收益的分配比例须预先载明于合伙协议；第二，转让其在合伙中的权益，且无须取得全体合伙人一致同意；第三，除合伙协议有约定外，有限合伙人可以自营或与他人合作经营与本合伙相竞争的业务，可以与本合伙进行交易。 （3）有限合伙事务的执行 四、合伙的成立 （一）合伙人达到法定人数，且全体合伙人都承担无限连带责任（其中有限合伙为2人以上，50人以下）； （二）有书面的合伙协议。 （三）有各合伙人实际缴付的出资。包括实物资产、货币、工业产权及其他财产权（如债权），还可以劳务出资。 （四）有合伙企业的名称，经营场所和从事合伙事业必要的条件。 五、合伙事务的决定、执行和监督 1、全体合伙人执行使合伙事务。 2、合伙事务执行人执行合伙事务。在这种情形下，只有合伙事务执行人才能以合伙组织的名义与他人进行民事活动，其他合伙人不能以合伙组织的名义与他人进行民事活动，属无权代理行为，造成合伙组织的损害时，还应当承担赔偿任，但其享有对合伙事务的监督权。 3、聘请第三人执行合伙事务。即由非合伙人作为合伙事务执行人，但合伙事务执行人是合伙组织的代理人抑或代表人，目前尚无定论。 第二节 合伙的民事责任 一、合伙财产与合伙债务 1、合伙财产与合伙人的个人财产 合伙财产由两部分构成：一是合伙人出资形成的财产，二是合伙组织在经营中积累形成的财产。 2、合伙人的个个债务与合伙债务 合伙债务是在合伙组织生产经营活动中形成的债务。 二、合伙的民事责任 1、 合伙债务清偿中的双重优先规则 （１）在合伙债务的清偿中，应优先以合伙财产进行清偿，不足清偿时，再以合伙人的个人财产予以清偿； （２）合伙人的个人债务，应优先以合伙人的个人财产予以清偿，不足清偿时，再以合伙人个人在合伙组织中的及财产