论“试客写手”的经济法规制.docxVIP

论“试客写手”的经济法规制　　【论文关键词】：试客写手　虚假宣传　不当竞争　经济法　规制　　【论文摘要】： “试客写手”的行为实质是带有虚假导向性的广告行为，违反了诚实信用原则，是有悖于我国社会主义市场经济发展和消费者合法权益的保护。实际上其行为均已触犯了我国的《广告法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》，但由于上述三部法律的滞后性，在规制“试客写手”这一新兴行为时，都存在不足之处，难以完全具体规制。面对泛滥于我国市场经济的“试客写手”行为，经济法作为规制市场行为的重要法律，理应在原有法律规制的基础上完善相关法律，从而对这一行为进行更为具体、更为完整的规范。　　近年来，一些专门为试用体验服务的网站在国内蓬勃兴起，除了培养起庞大的“试客族”之外，一批固定受雇于某些商家的、以“试客”为俗名的写手也逐渐衍生为一个“新兴职业”。①那么何谓“试客写手”， “试客写手”的本质又是什么？“试客写手”产生的原因何在？“试客写手”真的是一个“新兴职业”亦或是一个合法的职业吗？如果是，其成为新兴职业的法理依据何在？如果不是，“试客写手”的行为违背了哪些法律的规制，其法律责任由哪些主体承担，责任主体又承担怎样的法律责任？有鉴于此，本文拟就上述相关问题进行初步的分析与探讨，以期对“试客写手”的经济法法律归责有所裨益。　　一、“试客写手”概述　　（一）“试客写手”的概念　　“试客写手”是由“试客”衍生而来的，但他与“试客”是有着本质区别的。“试客”概念最早源于欧美国家，试客们用了厂家免费提供的商品后在网络上写下商品的评价，这些商品评价都是试客们的正确点评，既包括商品的优点也包括商品的缺点。商家根据试客们的评价不断改善和完善商品，使商品向精品化方向发展，从而让消费者享受到更好的商品。“试客写手”是专门为某厂商所雇佣，在网络上发表一些关于试用商新商品体验之类的文字，说明自己曾亲身试用过，并大肆宣传商品的各种性能与优点的“试客”。　　“试客写手”与“试客”的区别在于，真正的“试客”是需要试用商品并作出正确评价的。而“试客写手”并不是真正的试用过厂商提供的一系列相关商品的介绍，并发挥自己的想象力，对商品作出自己的评价，这个评价主要是起到宣传的作用，从而引诱更多的消费者购买。　　（二）“试客写手”行为的性质　　从分析“试客写手”的概念，可知其行为的性质是带有虚假导向性的广告行为，是有碍于社会的发展、社会主义市场经济秩序的维护和消费者的权益。举个形象点的例子，他们就是医院门前的“医托”，引诱病人去看病了，然后他们去拿医院的报酬，至于病人要被宰到何种程度，都不在他们的考虑之内。②显然，该行为已经触犯了《中华人民共和国广告法》（以下简称广告法）、《中华人民共和国反不正当竞争法》（以下简称反不正当竞争法）和《中华人民共和国消费者权益保护法》（以下简称消费者权益保护法）的相关条例。既然该行为已经触犯了法律，实属于违法行为，那么对于“试客写手”成为一种“新兴职业”在法律上是不应该予以支持的，至少它不是一种合法的职业。　　（三）“试客写手”行为的行为主体　　在“试客写手”行为中，“写手”受雇于厂商，从厂商那获得商品的信息，然后在网站上发表刻意吹捧该商品的文字。该行为中就涉及厂商、“写手”、网站经营者和网站管理者（或网站编辑者）（注明：本文中的网站经营者和网站管理者均为“试客”网站的网站经营者和网站管理者）。没有网站经营者和网站管理者的许可，“写手”是不可以在其网站上发表文字的。所以，“试客写手”行为的行为主体是厂商、“写手”、网站经营者和网站管理者。　　（四）“试客写手”的产生原因　　笔者认为“试客写手”产生的原因主要有以下三个：　　1、“试客写手”们法律意识淡薄和法律的滞后性的合力因素　　对于稍懂法律的人们而言，“试客写手”的行为显而易见是一种虚假宣传行为，是违法行为。“行为人必须为自己的违法行为承担相应的法律责任”的法理能深入人心的话，如果“试客写手”们知道他们正在从事的行为是违法行为，至少他们是应该犹豫的，为何有犹豫的因素存在呢？而不是立即停止呢？这就与法律的滞后性有关，对于“试客写手”的经济法法律责任的归责问题，法律并未明文规定。“试客写手”们基于他们所负担的法律责任的模糊以及私法领域所崇尚的“法无明文规定不为罪”理念，他们便无忌于法律了。　　2、商业利益的驱动因素　　对于“试客写手”而言，他们除了“白吃白拿”外，还可以从商家那儿拿到不菲的报酬，这样“天上掉下馅饼”的好事，他们何乐而不为呢？对于商家而言，他们只需花一点费用（相比于正规的广告费用而言），就可以做出“多米若骨牌”效应式的广告，“以最小的消耗获取最大的利益”是商家们亘古不变的法则，面对如此大的商业利益，他们理所当然地要雇佣“试客写手”。　　3、规避行业监管　　根据《广告法》规定，正规的广告发布大致要