刑法学归总(总论)程序.docx

板块一绪论Ⅰ.刑法基本原则考点1 罪行法定原则一、形式的侧面：1、成文的罪行法定：排斥习惯法。只能是立法机关制定的法，且只能是刑法。不包括行政法律和其他形式的“法”。行政规章、习惯法和判例必须排斥2、事前的罪行法定：禁止事后法，禁止溯及既往，但不禁止有利于被告人的既往，即从旧兼从轻3、严格的罪行法定：禁止类推解释，允许有利于被告人的适用类推和严格限制的扩大解释；无论立法还是司法解释，属于对法律的解释，不能实行类推解释4、确定的罪行法定（1）明确性要求：简单罪状不违反明确性要求（2）禁止绝对不定期刑，允许相对不定期刑（3）禁止处罚不当罚的行为Ⅱ.刑法解释考点2 扩大解释以下均认定为扩大解释：将“金融机构”解释为包含运钞车、自动取款机将遗弃罪的“负有抚养义务”的人，解释为包括其他抚养义务的人抢劫罪的“财物”包含财产性利益将“携带凶器抢夺”的“凶器”解释为用法上的凶器（例如棍棒、菜刀）将信用卡诈骗罪的“信用卡”解释为借记卡走私弹药罪的“弹药”解释为弹壳组织卖淫罪的“卖淫”解释为包含男性向不特定女性提供性服务破坏通信自由罪的“信件”解释为包含电子邮件丢失枪支不报罪的“丢失”解释为“非自愿而失去枪支的占有”，如被抢劫、盗窃等网络虚拟财产解释为“财物”将破坏交通工具罪的“汽车”解释为大型拖拉机将重婚罪的“结婚”解释为事实婚姻将互联网、通讯终端的淫秽电子信息解释为淫秽物品注意：方法本身是允许的，但是解释后的结论并不具有一定的可适用性同一条文不可能既扩大解释，又缩小解释考点3 缩小解释（含义小于字面）以下属于缩小解释：将“情报”理解为“关系国家利益、尚未公开或者不应当公开的信息”将丢失枪支不报罪的“严重后果”缩小为拾捡者当作凶器，故意用于违法犯罪而导致的后果考点4 反对解释用语正面表述、推导其反面含义。以下属于：1、14周岁以上的人要对故意杀人罪负责-→不满14周岁不需要对此负责2、犯罪实施后，自动放弃犯罪且阻止危害结果发生的，是中止→只是自动放弃犯罪但并未阻止结果发生的，不是中止3、共同犯罪主观说要求双方均具有刑事责任能力→如果一人不具有刑事责任能力则不是共犯。考点5 补正解释用语表述明显错误，只有补正才能阐明其真实含义以下例子属于补正：刑法第99条：“本法所称以上、以下、以内，包括本数。”而刑法63条规定减轻处罚，应当在法定刑以下判处。这里包括法定刑范围。这样就是从轻而非减轻。因此规定有误。对刑法63条解释为“低于法定最低刑判刑”考点6 类推解释将不符合法律规定的情形解释为符合规定。以下属于类推：将强奸罪的“妇女”解释为包括男子将劫持汽车罪的“汽车”解释为包含火车、地铁将破坏均衡罪中的“同居”解释为包含婚姻将侮辱尸体罪的“尸体”解释为骨灰第389条第3款“国家机关工作人员”解释为包括非国家机关工作人员强奸不能类推为寻衅滋事，携带凶器盗窃，不能解释为转化抢劫考点7 文理解释根据文法、语法来论证解释后的含义是否属于可能具有的含义收买被拐卖的妇女、儿童罪中的“收买”不可能是笼络人心，只能解释为收购；104条2款：策划、胁迫、收买国家机关工作人员，……或者武装暴乱的，依照前款从重处罚。“这里的”收买，只能是笼络人心，不可能是收购考点8 体系解释根据体系逻辑来论证解释后的含义在刑法体系中是否协调合理。同一用语含义相对化：同一用语在不同条文中科院保持不同含义强奸罪的第1、2项法定升格刑均有“妇女”和“幼女”，而第3项法定升格刑遗漏了“幼女”，其中的妇女结合整个条文体系，解释为包含幼女。这样，第2，3项的妇女含义不同侮辱在侮辱罪和强制猥亵、侮辱妇女罪含义不同。前者指侵犯名誉，后者结合整部体系思考，认定为侵犯妇女羞耻心刑法的不同用语也可以保持相同含义恐吓、胁迫、威胁、敲诈含义均可以是恶害相告，使对方产生恐惧强奸、奸淫均可以是违背妇女意志、与之性交考点9 当然解释论证出罪时，举重以明轻；入罪时，“举轻以明重”，也是体系解释的一种。但是入罪必须符合罪刑法定原则两年内三次盗窃，属于多次盗窃，两年内4、5次盗窃，当然也是盗窃罪不能认为倒卖飞机票比倒卖车船票行为更严重，更应当入罪。因为飞机票不能解释为车船票，没有规定倒卖飞机票罪名，不能入罪第225条规定，未经许可经营合格香烟构成非法经营罪，经营伪劣香烟当然更构成本罪Ⅲ.刑法范围考点10 属地管辖权第6条凡在领域内犯罪，除……都适用本法。凡在船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法犯罪行为或者结果有一项发生在领域内的，就认为是在中华人民共和国境内犯罪。第11条外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。不包括国际列车；国际长途汽车行为地包括行为实行地和预备行为地未遂犯场合中，希望结果发生地、可能发生地都是结果地共同犯罪行为有一部分发生在领域内，就认为全案发生在我国领域内在外国驻中国大使馆内犯罪，视为在中国领域内