0702第二章 破产程械尿的开始.ppt

;破产法：破产关系与破产程序图;第二章  破产程序的开始;* 本章分为三节： 第一节 破产要件 第二节 破产案件的管辖 第三节 破产案件的申请和受理;第一节 破产要件;一、债务人有破产能力 破产能力即破产资格，民事权利能力是其前提。 破产能力有商人破产主义和一般破产主义之分，前者如法比意，后者有英美德日等。 公法人可否破产？ 公益法人可否破产？ 公用企业可否破产？ 金融企业可否破产？ 遗产可否破产？ 外国人可否破产？ 我国现行破产法的适用范围？拟设范围？;二、存在破产原因 立法上：列举主义→概括主义 概括主义的三种标准： ①支付不能----现金流量标准 ②债务超过----资产负债表标准 ③停止支付----外在行为标准 ;* 我国现行法上的破产原因---支付不能;* “不能清偿到期债务”的标准： 最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国企业破产法（试行）〉若干问题的意见》第8条规定了三个要件： 第一，债务的清偿期限已经届满； 第二，债权人已要求清偿； 第三，债务人明显缺乏清偿能力。 该条还规定，债务人停止支付到期债务并呈连续状态，如无相反证据，可推定为不能清偿到期债务。;三、无破产障碍（破产原因的补充） 《破产法》第3条 企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。 企业由债权人申请破产，有下列情形之一的，不予宣告破产： （一）公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的； （二）取得担保，自破产申请之日起六个月内清偿债务的。 企业由债权人申请破产，上级主管部门申请整顿并且经企业与债权人会议达成和解协议的，中止破产程序。;四、存在多数债权人？ 此不应构成破产要件。 ;第二节 破产案件的管辖;第三节 破产案件的申请与受理;一、破产案件的申请;（一）债权人申请 * 申请资格：须有请求权 1.须为财产给付内容的请求权 2.须为法律上可强制执行的请求权 3.须为已到期且未过诉讼时效的请求权 * 实质条件：债务人不能清偿到期债务;（二）债???人申请 * 决定权： 1.国有企业：上级主管部门决定 2.非国有企业：公司股东（大）会、 或公司清算人 * 提交义务：证明存在破产原因;（三）破产申请的形式 须书面形式 内容： 1.债权人申请 申请人、被申请人、请求事项（选择程序）、请求根据和理由、债权数额性质以及证据等。 2.债务人申请 申请人、申请目的、申请根据和理由和有关材料（职工安置、资产明细、亏损报告、债权债务、已生诉讼等）。;（四）破产申请的撤回 各国规定不同： 1.法院许可主义 2.任意撤回主义 3.区别主义 我国采法院许可主义： 最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第11条规定：在人民法院决定受理企业破产案件前，破产申请人可以请求撤回破产申请。 人民法院准许申请人撤回破产申请的，在撤回破产申请之前已经支出的费用由破产申请人承担。 ;（五）破产申请的不予受理或驳回 原因： 1.不符合破产条件： 如债务人无破产能力；不存在破产原因或存在破产障碍；对债权人的债权异议成立；请求人无破产请求权；法院无管辖权。 2.破产逃债： 如债务人有隐匿、转移财产等行为或在法院受理债务人的破产申请后，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的。 3.债权人借破产申请毁损债务人商业信誉，意图损害公平竞争的。 ;救济： 可在裁定送达之日10日内向上级人民法院上诉。;受理;（二）破产案件的裁定受理 1.裁定 裁定一般不可上诉（不予受理或驳回破产申请的裁定除外） 对裁定有异议，可向作出裁定的法院申请复议。复议期间不停止裁定的执行。 上级法院可通知或裁定下级法院纠正错误的裁定或重新作出裁定。 2.受理的时间 受理是破产程序开始的标志，时间标志为受理通知书作出时间，不以送达时间为准。 ;破产案件受理;（三）破产案件受理的法律效力 ★ 1.对债务人的约束：财产进入保全状态 （1）财产保全义务、说明义务和提交义务。 （2）不得对个别债权人清偿的义务。 也不得以其财产设立新的担保。 （3）其法定代表人不得擅离职守。 ;2.对债权人的约束：停止个别追索 （1）不得个别追索债务，也不能向法院提起新的民事诉讼。 （2）有财产担保的债权人不得擅自行使优先权。 （3）债务人的开户银行不得扣划债务人的款项。 ;3.对其他人的约束： （1）债务人开户银行的协助义务。 停止办理债务人清偿债务的结算业务； 支付债务人维持正常业务所必需的费用 ???，须经法院许可。 （2）债务