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第十三、四章刑事责任、刑罚概论概要
十二章加餐回顾 数罪再探讨 一、牵连犯与吸收犯的区别 牵连犯和吸收犯最本质的区别在于,牵连犯的数个行为之间,出于一个犯罪目的,但行为之间不具有当然的联系,而吸收犯前、后行为则存在当然的联系。举例说明:牵连犯,盗窃后为了销赃,伪造印章,将赃物出售,盗窃后为了销赃(原因行为),伪造印章以便销赃(结果行为)。两个行为之间,存在着牵连关系,且具有通常性。如不具通常性,就算数罪了,比如为了杀人盗窃枪支,杀人的手段可以很多,而用枪杀人,通常很少,因此数罪。再举一个例子,伪造公文,以便诈骗。伪造公文(手段或者说是诈骗的方法),诈骗(目的行为),因此成立另一种形态的牵连犯。其次,说到吸收犯,数个独立成罪的犯罪行为,前行为是后行为的所经阶段,后行为是前行为的当然结果。比如说,伪造货币,又出售或运输伪造的货币的,分别触犯了三个罪名,但伪造是为了出售,而出售是伪造的当然结果。因此,重行为(伪造)可以吸收轻行为(出售、运输),以伪造货币一罪论处。 想象竞合犯之诸多说法 想象竞合的真正本质在于“假象数罪”,如开了一梭子弹,一下子打死了3人; 法条竞合的本质在于“特别法条款优先于普通法条款来定罪”。如我国刑法规定了普通的盗窃罪,一般情况下普遍适用“偷东西”,同时又规定了盗窃枪支、弹药罪。 何谓想象竞合犯,如何认识想象竞合犯的本质、内涵,对之学界有不同理解: 实质一罪说 想象竞合犯又称想象数罪,该说认为,想象数罪只是形式上构成数个罪名,因其仅有一个犯罪行为与实质数罪性质明显不同。虽形式上造成数个危害结果,触犯数个罪名,形式上符合数个犯罪构成,但行为人只实施了一个行为,故其并非真正的数罪,只是想象的数罪,实则为一罪。 实质数罪说 该说认为想象数罪虽是一个犯罪行为,但兼有数个犯罪行为的性质,所以对想象数罪与其他数罪一样进行数罪并罚。理由在于行为人出于一个或数个罪过,虽然只实施了一个行为,却造成了数个危害结果,触犯了数个罪名,就其犯罪构成要件而言,除行为仅有一个以外,其余的几个要件都与实质数罪的构成要件相符。而这一危害行为的实施与数个犯罪结果的发生都有因果关系,是数个危害结果发生的共同原因。若将这一危害行为与数个犯罪结果的发生分别联系起来,就能分别构成几个犯罪,所以想象竞合犯的一个危害行为,事实上产生了重复交叉的作用。因此,想象竞合犯已满足数个犯罪构成,其本质是数罪而非一罪。奥地利、瑞士等国刑法均有这类规定,其中《瑞士刑法典》第68条规定“行为或数行为触犯数自由刑之罪者,从一罪处断,并适当加重刑期。” 折衷说 认为想象竞合犯的本质就在于,它既不是实质的一罪,也不是实质的数罪;或者认为想象竞合犯的本质是不完整的数罪,或称“特别的数罪”。认为想象竞合犯符合数个犯罪构成,属于数罪,但是只有一个行为,处理上应与一般数罪有所区别。 法条竞合说 此说基于“行为之数须与犯罪之数一致”的观点,认为一个行为不可能构成数个犯罪,故认为想象竞合犯只能是数罪名的竞合,即法条竞合。李斯特说:“一个行为触犯数个罪名时,非数罪竞合,而为数个刑罚法之竞合即法规竞合,而非犯罪竞合。 上述观点中,“特别数罪”的提法较为可取,即所谓折衷说。这是因为,一方面,想象竞合犯虽然是出于一个犯意,实施了一个行为,却触犯数个罪名,且这些罪名中任何一个都不能全面评价该行为,故明显区别于一罪,应为数罪的一种形态;另一方面,想象竞合犯只是在形式上符合数个犯罪构成,由于行为人只实施了一个行为,也就是说数个犯罪构成共用部分要件,与数行为触犯数罪名的数罪相比是不完整的,故根据对一行为不得进行重复评价的原则,想象竞合犯只是“想象”的数罪,是数罪的理论形态之一,是实质的一罪。 司考真题演练: 1、关于罪数判断,下列哪一选项是正确的? A.冒充警察招摇撞骗,骗取他人财物的,适用特别法条以招摇撞骗罪论处 B.冒充警察实施抢劫,同时构成抢劫罪与招摇撞骗罪,属于想象竞合犯,从一重罪论处 C.冒充军人进行诈骗,同时构成诈骗罪与冒充军人招摇撞骗罪的,从一重罪论处 D.冒充军人劫持航空器的,成立冒充军人招摇撞骗罪与劫持航空器罪,实行数罪并罚 答案及解析:2013-2-10 考点是招摇撞骗罪的罪数,招摇撞骗(包括冒充军人招摇撞骗)的同时诈骗的,成立想象竞合犯,应该从一重论处。? ??知识点来自2011年最高法最高检《关于办理诈骗刑事案件具体应用问题若干法律问题的解释》第八条的内容:“冒充国家机关工作人员进行诈骗,同时构成诈骗罪和招摇撞骗罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。”所以A项特别法的说法错误,C项想象竞合犯的说法正确。 冒充军警进行抢劫的,是《刑法》第269条第六项规定的法定刑升格条件,不适用想象竞合犯的处理模式,只定抢劫罪。?冒充军人劫持航空器的,只有一个行为,成立劫持航空器罪与冒充军人招摇撞骗罪的想象竞合犯从一
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