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第五章 物权的法律冲突法 第一节 物之所在地法原则 第二节 国有化中的国际私法问题 第三节 国际信托 第一节 物之所在地法原则 一、 物之所在地法原则的产生和发展 物之所在地法，即物权关系客体物所在地的法律，它普遍适用于涉外物权关系。??? 物之所在地法原则的产生可追溯到十三四世纪意大利的“法则区别说”。巴托鲁斯提出不动产物权适用物之所在地法，动产物权则应适用当事人属人法。不动产物权适用物之所在地法随着国际民事交往的发展，得到了国际社会的一致承认。 中国民法通则144条规定：不动产所有权，适用不动产所在地的法律。 民通意见186条：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均适用不动产所在地法律。 至于动产物权的法律适用，在巴托鲁斯主张的影响下，欧洲各国发展和流行这样的规则，即“动产随人”、“动产附骨”或“动产无场所”。随着资本主义经济和国际商品流转的进一步发展，从19世纪末开始，许多国家立法和实践逐渐抛弃了“动产随人”原则，转而适用物之所在地法。目前，物之所在地法已成为解决动产物权法律冲突的基本原则。 二、 物权关系适用物之所在地法的理论根据（1）主权说。该说认为任何国家都有自己的主权，物权关系适用物之所在地法是主权在法律适用方面的体现。（2）法律关系本座说。该说认为物权关系的“本座”在标的物所在地，任何人要取得、占有、使用或处分某物，就必须受制于该地区所实施的法律。 （3）利益需要说。该说认为法律是为了集体利益而制定的，物权关系适用物之所在地法是“集体利益”和“全人类利益”的需要。 （4）方便说和控制说。该说认为物之所在地是第三人可以合理地寻求确定所有权的客观而易于确定的连结因素，而且只有物之所在地国能对财产进行有效控制，并且与所在地法冲突的判决通常不能生效。 我们认为，物权关系依物之所在地法，是物权关系本身的性质所决定的。1、各国统治者从维护本国利益出发，总是希望以自己的法律来调整与支配同位于本国境内的物有关的物权关系。 2、物权关系的标的是物，标的物在物权关系中居于十分重要的地位，标的物只有置于其所在地的法律控制 下，物权才能得到最有效的保障。 3、对位于某一国的物去适用其他国家的法律，在技术上有许多困难，会使物权关系变得更为复杂，影响国际物权关系的稳定。 三、 物之所在地的确定??? 物之所在地法是物权关系最普遍适用的法律，因此，物之所在地的确定非常重要。不动产的处所是固定的，其所在地的确定自然十分容易。而动产是可以移动的物，其处所常常带有短暂性和偶然性，不易确定。 在实践中，对动产所在地的确定一般采取如下两种方法： 一是在冲突规范中对动产所在地加以时间上的限定；例如：1948年《埃及民法典》第18条规定：占有、所有以及其他物权，不动产适用不动产所在地法，动产适用导致取得或丧失占有、所有或其他物权发生时该动产所在地法。 二是在冲突规范中，对一些特殊的动产物权关系的法律适用作例外规定，即不适用物之所在地法。比如《土耳其国际私法和国际诉讼程序法》23条规定：运输中的财产的物权适用财产送达地法律。 四、 物之所在地法的适用范围及其例 物之所在地法一般用来解决下列问题：（1）适用于动产与不动产的区分；1811?年《奥地利民法典》规定：池塘里的鱼和森林中的野兽为不动产。 德国民法将临时房屋如展览用房屋视为动产。 英国法视土地权利证书为不动产。?? 《法国民法典》规定：为不动产便利使用而设置的物，如种子、农业用具、耕用家畜、池沼中的鱼类、巢中的蜜蜂、制造场中器具、房屋内的设置、土地上尚未收割的庄稼、、树上的果实等，它们也都属于不动产； 民通意见186条：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。这意味着其他物均为动产。 （2）决定物权客体的范围； 对作为物权客体的物是否限于有体物，各国法律规定不同。普通法系国家法律和法国民法明确规定物为有体物和无体物；但德国民法和日本民法明确规定物为有体物，但又规定权利可以作为物权的客体。 （3）物权的种类和内容由物之所在地法决定；1804年《法国民法典》规定了所有权、役权、和担保权三大类。 1900年《德国民法典》规定的物权包括所有权、地上权、役权、先买权、土地负担、抵押权、土地债务、定期金债务、动产质权和权利质权等10类。 我国物权的种类有所有权、土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、抵押权（包括最高额抵押权）、质权（权利质权、动产质权）、留置权。 （4）物权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件，一般由物之所在地法决定； 物权的取得、转移、变更和消灭是基于一定的法律行为或法律事实发生的，各国法律对其方式及条件都有自己的规定，这些问题在实践中一