【理论探索】两法衔接与我国行政刑法的新建构.PDFVIP

“两法衔接”与我国行政刑法的新建构 理论探索 【理论探索】 “两法衔接”与我国行政刑法的新建构 李晓明* 劳教制度废止后，面临着重新思考和组合行政执法与刑事司法衔接的重要任务。本文基于 【摘 要】 我国司法改革的进程，以及长期以来行政执法与刑事司法衔接上遇到的瓶颈，包括我国刑法“一元结构” 暴露出的弊端，提出了“独立于刑法之外”的行政刑法新建构（或称特别行政处罚法）。并指出，废除劳 教制度的理由并非其功能不合理，而是其合法性和程序公正上受到质疑。由于我国刑法只是“刑罚”的“一 元结构”，没有针对危险犯的“保安处分”从而削弱了刑罚与行政罚的衔接功能。尤其在我国刑法“既定 性又定量”构罪标准的前提下，使得行政执法与刑事司法的衔接障碍长期凸显，事实上其交叉地带非常需 要一种缓冲或过渡，以有效处罚那些不构成犯罪但属于刑事性质的行政违法行为及其危险犯。故本文提 出了在刑法之外来建构“行政刑法”以及人身自由罚与财产罚“司法化”的新思路，包括未来行政刑法（或 称特别行政处罚法）中“法官独任”审判与“行政直诉”的新建构。以打造具有中国特色的“二元结构” 的行政与刑事制裁体系，从而有效加强行政执法与刑事司法的衔接，进一步推动我国的刑事法治进程。 劳教制度废止；行政执法；刑事司法；有效衔接；行政刑法；特别行政处罚法 【关键词】 2013年 12月28 日，第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过了《关于废止有关劳动教养 法律规定的决定》。至此，在我国存在50余年的“劳教制度”寿终正寝。然而，为什么废除劳教制度，以 及废除劳教制度后我国长期存在的执法与司法的衔接又会怎样等，不得不引起学界的深入思考和进一步 关注。尤其是在不改变刑法“既定性又定量”的构罪标准的前提下，没有了劳动教养，我国的行政执法 与刑事司法又如何达到真正的衔接，以及如何在刑法之外改造、完善人身自由罚的行政处罚制度，或者 建构包括处罚刑事性质的违法行为和专门处置“危险犯”的体系制度等，均是研究中无法回避的问题。 众所周知，长期以来劳教制度遭质疑，并不在于其功能、价值不合理。关键是其合法性、公正性及其 惩罚力度与刑法无法衔接等方面普遍遭受质疑，尤其受我国行政权力过大的影响，又有执法活动中的滥 用之嫌。当然，由于我国刑法中没有“二元结构”（刑罚和保安处分）的体系与功能，由此导致长期以来 行政执法与刑事司法不能有效地衔接。包括在劳教制度被废止以后，不仅在客观的制度设计上使该种情 况进一步加剧，而且使类似于“劳教制度”的收容教育、收容教养、强制戒毒等缺乏合法立法和正当程 * 苏州大学王健法学院教授、博士生导师、法学博士、刑事法研究中心主任。 本文系2014年司法部国家法治与法学理论重点研究项目“中国特色轻罪体系建构研究”的阶段性成果，项目编号14SFB1004。 · 73 · 法治研究 序的问题进一步突出。故本文提出，要在刑法之外建构行政刑法（或称“特别行政处罚法”）的程序，以 打造和完善具有中国特色的“二元结构”的行政与刑事制裁体系，这不仅可以解决现行治安处罚和收容 教育、收容教养等中人身自由罚的“司法化”问题，而且可以在不改变现有法律体系框架的情况下，从 程序和实体上（主要是通过程序来界定实体范围）进一步完善我国行政执法与刑事司法的有效衔接，甚 至对我国的法治化进程也将起到巨大的推进作用。 一、不能有效衔接的根源：刑法“既定性又定量”的构罪标准 众所周知，我国刑法的构罪标准是“既定性又定量”，然而，究竟盗窃 1999元和盗窃2000元在社会危 害性上又有何种区别呢？或许前者比后者的主观恶性更大，由此导致长期以来行政执法与刑事司法始终 处于不能有效衔接的尴尬状态。为解决此问题，我国在法律法规的确立和司法解释、刑事政策等方面， 可以说采取了众多措施，1996年的《行政处罚法》第7条第2款规定：“违法行为构成犯罪的，应当依法追 究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。”国务院2001年7月9 日颁布的《行政执法机关移送涉嫌犯罪 案件的规定》第 14条也规定：“行政机关移送涉嫌犯罪案件，应当接受人民检察院和监察机关的监督。”2001 年 12月最高检制定了《人民检察院办理行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定