司法解释“合法性“之思考.pdfVIP

甘有政孩成人教育誉 陇誉教 2007 年 4 月 J ournal of A dult E ducat ion of Gan su Apr . 2007 第 2 期( 总第 65 期 〕 P ol it ica l Scien ce an d L aw I n st it u t e o. 2 ( Gen er al o. 65 ) 之S 法 性 ”之 思考 口 司 法 解 释 “ 蔡红芹 (南京师范大学 法学院，江苏 南京 2 10097) 摘 要: 在我 国客观存在着与现行法律规定不一致 的司法解释 ，对于这部分司法解释 的合法性和效力，学界存在较大 笔者从法学理论的角度及 实践经验 的角度 出发，提 出对这部分司法解释应予以肯定。 的争论 ， 关键词 : 司法解释 ;应有权利; 法律效益 中图分类号 : DFO- 05， 文献标识码 : A 文章编号 : 100 ，一”59(2007) 02-0060-02 “司法解释”是具有 中国特色的法律制度和概念 ，是在充 包括对法律文本 的修改、补充 ，因此我们可 以从两个方面来 分借鉴前苏联法律解释的基础上 ，结合我 国具体 国情逐步发 定义司法解释 :一是指司法机关在具体适用法律过程 中对法 展起来的。虽然 ，198 1 年全 国人大常委会通过的 《关于加强 律规范的内容和含义所做 的解答和说 明。二是指司法机关 法律解释工作的决议 》确立 了我 国现行法律解释体制的基本 在运用法律过程 中，为使 已有法律适应变动 的社会经济结 框架 ，其积极作用 已为司法实践所验证 。但在学术界对于司 构 ，就如何具体适用法律问题而对法律条文所做 的进一步说 法解释批评的声音也并不少见 ，批评者的观点主要集 中于: 明或修改、补充和完善 。当然 ，我 国法学界对司法解释是否 司法解释名为 “解释”，实为 “造法”，是对立法的僧越 ，有取代 合法 、是否有法律效力的争议主要是针对第二种含义 。 立法 的嫌疑 。 反对者认为 ，这种超 出成文法的司法解释超 出了最高法 院司法解释 的权限，实际上是一种越权活动 。司法解释不能 一 、司法解释 “合法性”的不 同界说 超越 已有法律的规定去修改、补充立法的内容和创立新 的法 对于什么是司法解释 ，有很多学者 曾给其下过定义 ，一 律 ，U7即使它在事实上能够满足诉讼实践的客观需要，但却 般认为是指司法机关在具体适用法律过程 中对法律规范 的 是违法的。Cal 司法解释与立法是有区别的，立法者与法律之 内容和含义所做 的解答和说 明，或者是指对法律规范的含义 间是一种创制与被创制的关系 ，规定与被规定 的关系。但在 及所使用的概念 、术语 、定义 的进一步说 明。但在现实中，司 抽象解释( 这里理解为本文所说的司法解释) 中，解释者与法 法解释并不总是在现行法律 的规定 的范围内进行解释 ，有时 律文本的关系应该是一种服从与被服从 ，描述与被描述 的关 为了现实的需要它会作 出超 出现行法律 的规定甚至与现行 系，它应该遵从作为解释对象法律文本 的权威 ，受解释对象 法律规定相违背的解释 。例如 :最高人 民法 院于 2000 年 ， 制约 ，负有忠实解释对象的责任 。[31 月2，日通过的 关《于适用( 中华人 民共和国担保法若干 问 支持者则认为这种司法解释不仅合法 ，而且是对现行法 题 的解释》第 7 ‘条规定