第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法.ppt

第十四章 国际冲突法 家庭 一、概述 二、结婚 三、夫妻关系 四、离婚 五、父母子女 六、收养 七、监护 八、扶养 一、概述 国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉外因素的家庭关系 从地域上看包括在一国领土范围内本国人与外国人之间和外国人之间的家庭关系，也包括在异国领域外本国人之间和本国人与外国人之间的家庭关系。 从内容上看婚姻关系、夫妻关系、离婚关系和分居关系、父母子女关系、收养关系和扶养关系等。 一、概述 它具有以下特点: （1）基本上没有用于调整该法律关系的统一实体规范，而是靠各国的冲突规范或国际条约中的冲突规范来调整。 （2）在处理涉外婚姻家庭纠纷时，法院的管辖权比在处理其他涉外民商事案件时显得更为重要。许多国家都力求对与本国公民有关的婚姻家庭案件行使管辖权。 （3）法院援用公共秩序保留和法律规避制度排除外国法的适用的情况较多。 二、结婚 结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻关系的一种法律行为。只有符合法律规定的实质要件和形式要件，才能有效成立。 （一）结婚实质要件的法律适用 （二）结婚形式要件的法律适用 （三）领事婚姻 （四）中国关于涉外结婚的法律适用 （一）结婚实质要件的法律适用 结婚的实质要件包括婚姻当事人必须具备的条件和必须排除的条件。。 结婚必须必备的实质要件包括：（1）双方当事人自愿。（2）男女两性结合。（3）符合法定婚龄。 结婚的禁止条件包括：（1）双方当事人不在禁止结婚的血亲之内；（2）婚姻双方与他人没有婚姻关系；（3）没有不能结婚的疾病或生理缺陷结婚 （一）结婚实质要件的法律适用 实质要件的法律适用主要有以下几种: 1.婚姻举行地法/缔结地法； 2.当事人属人法； 3.混合制 1. 婚姻举行地法/缔结地法 是一条古老的但目前仍流行的冲突规范 主张符合婚姻缔结地法为有效婚姻，否则为无效婚姻 有关理论支持包括“场所支配行为”、“既得权保护说”等；有利于维护婚姻举行地的善良风俗，简便易行 采用的国家有美国的许多州和大多数拉丁美洲国家 中国也采取这种做法。  1. 婚姻举行地法/缔结地法 理由： （1）结婚是一种契约关系或法律行为，根据场所支配行为的原则，应依缔结地法或行为地法。 （2）依举行地法在实际运用中简便易行。 （3）对于移民较多的国家，适用举行地法可使在其境内的外国侨民受当地法律的支配。 (4)结婚实质要件多有强制性，适用婚姻缔结地法有利于维护婚姻缔结地公共秩序。 （5）依据婚姻缔结地法成立的婚姻能够为他国承认，保护当事人合法权益和法律关系的稳定。 缺陷：法律规避 2.当事人属人法 符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，否则为无效婚姻。在采用当事人属人法的国家中又分为采用本国法（国籍法）和住所地法两种。 如果双方当事人属人法相同，适用当事人属人法简便易行。如果双方当事人属人法不同，主要有下列解决方法： 2.当事人属人法 适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃 分别适用当事人各自属人法，即只要结婚分别符合双方当事人各自属人法规定的实质要件，即为有效婚姻——采用的国家有日本（“婚姻成立的实质要件适用夫妻双方各自的本国法”）、波兰、奥地利和秘鲁等。 积累适用双方当事人的属人法。即只有在满足双方当事人的属人法所要求的实质要件时，才被视为是有效婚姻。如匈牙利国际私法。 理由： （1）婚姻关系属于人的身份关系，应适用属人法。 （2）适用当事人属人法在某种程度上可以减少当事人规避法律的机会，增加法律关系的稳定性。 （3）一般情况下，当事人与其国籍国或住所所 在国建立有长期的联系，适用当事人属人 法符合当事人的预期。 3、婚姻举行地法与当事人属人法的混合适用（混合制） （1）以举行地法为主，在一定条件下适用当事人的属人法。 在瑞士举行的婚姻，实质要件由瑞士法律支配。外国人之间结婚如果不符合瑞士法律 规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的要件，仍然可以举行。 （2）以当事人属人法为主，在一定条件下适用婚姻举行地法。 婚姻有效的实质要件依双方当事人缔结婚姻时的共同属人法。 如果依匈牙利法缔结婚姻有不可逾越的障碍，则不能在匈牙利缔结婚姻。 3.混合制 考虑到在不同的情况下使用不同的准据法，避免了单纯适用婚姻举行地法和当事人属人法的不足。由于比较灵活和切实可行，已为越来越多的国家采用 （二）结婚形式要件的法律适用 婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形式或必须经过的程序。各国形式要件规定不同，包括： 民事婚姻登记方式 宗教婚姻方式 事实婚姻方式 领事婚姻方式 混合方式。 （二）结婚形式要件的法律适用 对于婚姻的形式要件的法律适用，根据“场所支配行为”的原