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专利救济权滥用基本形态探究[摘要]专利权在受到侵害后，专利权人即享有专利救济权。专利救济权的行使应以合理的事实为依据，并且在合理的时间内及时进行。然而专利权人有时却滥用救济权而给公共利益造成损害。这些专利救济权滥用的行为具体包括滥发警告函、滥用诉前禁令和迟延起诉 [关键词]救济权溢用；警告函；诉前禁令；迟延起诉 加入世贸组织后，我国一直大力重视对专利的保护。由于专利对经营者具有重要的意义，因此实践中很多专利权人以专利保护之名，行损害竞争者利益之实。这些行为在形式上表现为正当的专利权救济行为，因提出停止侵害的请求；公力救济是指专利权人向司法机关提起侵权之诉。与其他民事救济权相比，专利救济权在权利的内容和权利的实现方面有以下特殊之处： 1.权利内容的特殊性 专利权人有权在起诉之前要求法院发出诉前禁令，是专利救济权中的一项特殊内容。《与贸易有关的知识产权协议》(TRIPS协议)第3节第50条规定：“为了制止侵犯任何知识产权活动的发生，特别是在一旦有任何迟误就很可能给权利人造成不可弥补的损害情况下，司法当局应当有权在开庭前依照一方当事人的请求，下令采取及时有效的临时措施。”要求各成员国采取临时措施予以保护，是TRIPS协议关于知识产权执法部分最重要的规定之一，“是世界贸易组织在知识产权国际保护上与原有公约相比的又―个突出的不同之处。”我国在加人WTO之后，为使专利保护水平与国际接轨，在《专利法》中也增加了类似规定 诉前禁令在大陆法系国家被归于民事诉讼中的假处分制度，在英美法系国家属于衡平法中的临时禁令制度。其在未经当事人双方充分辩论、法院充分审理之前做出，是为平衡专利权利益与侵权人利益而对正当诉讼程序的突破。由于专利侵权行为一且实施多专利侵权案件中的侵权判断不再只是简单的观察、比较产品的外观，而是―个需要综合运用相关的法律理论与技术知识来进行分析推理的复杂过程。专利案件的审理往往需要司法鉴定和专家证人，对审理案件的法官的个人素质也提出了很高的要求。因此专利纠纷的审理难度要远远大于一般民事纠纷的审理难度。我国法律规定专利案件只能有中级法院管辖，也充分说明了这一点 专利救济权在内容方面的特殊性与在实现方面的复杂性成为专利权保护中的双刃剑。诉前禁令为专利权人提供了及时制止侵权的措施，但是也可以成为专利权人滥用。救济权是因基础权利受到侵害而产生的派生权利，救济权是法律赋予当事人请求法院保护其实体权益的权利，因此实体权益被侵害应是诉权行使的前提。但实体权益是否被侵害应有法院通过审理进行认定，因此在行使救济权之时，当事人应当只是有充足的理由认为其权利“可能”被侵犯。第二，司法资源的有限性。专利权人如果寻求公力救济，提起诉讼，社会必然需要提供相应司法资源。正如美国著名法学家弗里德曼所说：“从理论上说，诉讼理由是无止尽的，但是国家只提供―定数量的法官、律师和法庭。除了其它因素，这数量取决于经验或对及对今后需求的预测。城市中心的美国法院比较拥挤，要等很久才得到审理。当然，这影响法庭上一天权利的现实状况。诉讼公众多年来大致适应了这种供应状况，就象政府多年来把法庭的供应调整到可以容忍的要求的水平一样。这种情况很费钱，不公正。但有某种平衡。如果诉讼人数突然增加，制度会被严重打乱，供应和需求的缓慢相互作用不再行得通。排长队和拖延可能引起重大改革和调整。”由于专利权客体的无形性，使得专利诉讼中举证极为困难，很多人都在没有掌握足够证据的情况下进行起诉。因此专利救济权的行使应遵循这一原则以减少国家司法资源的浪费 2.有合理的时间限制 专利权人行使救济权的目的是通过各种救济措施使自身利益得到保护。我国民事诉讼法为当事人提供的救济措施包括停止侵害、赔偿损失、返还原物、恢复原装、赔礼道歉等。在专利侵权中，一般都是专利权人的财产权受到侵害，因此赔礼道歉的措施并不适用。专利的无形性也使得返还原物和恢复原装无法用在专利侵权救济中。因此，专利侵权中常见的救济措施只有停止侵害和赔偿损失。停止侵害就是要停止生产和销售侵权产品行为，而这种侵权行为可能是被告人的经营的唯一的社会关系 二、专利救济权滥用的行为之一：滥发警告函 (一)滥发警告函概述 专利权人发现侵权行为后，为了维护自身的利益，往往先给侵权人以警告。侵权警告是“权利人声明自己是知识产权主体。指责行为人实施了侵犯其知识产权的行为，并声称将采取 法律措施的行为。”专利侵权警告是专利权人自力救济的正当方式，但实践中也有专利权人滥用这一权利，在没有任何理由和证据的情况下对相关人发出警告函，希望通过诉讼威胁实现两个目的： 1.扰乱被警告人的正常经营。被警告人在收到警告函后，其对自己即将实施的经营行为的合法性处于一种不确信的状态。其可能会先投入大量的人力物力进行侵权分