转型过程中的中国法学研究.docVIP

　　转型过程中的中国法学研究 【摘要】在走向法治国家的进程中，转型过程本身会给法律或法学带来怎样的变化，或者转型需要怎样的法律支撑，这是作为法学研究者的我最为感兴趣之处。都市法所关注的核心事项之一，是都市空间。如世界各国的法学研究那样，中国法学研究也需要动态地从法律体系运行的自身逻辑的积淀中发现形成法学发展的机制。 【关键词】城市化；都市法；判例；成文法；行政法；论文代写 【写作年份】2013年 【正文】 一般而言，法律是以文字形式表现出来的规范。但是，在形式不变的前提下，其内容的变化以及导致变化的因素，更需要研究者去挖掘和整理。当下中国，无论是国家还是社会，都处在持续的转型过程之中。在走向法治国家的进程中，转型过程本身会给法律或法学带来怎样的变化，或者转型需要怎样的法律支撑，这是作为法学研究者的我最为感兴趣之处。 　　在这方面的学术把握，可以存在着无数的进入之处，如风险社会的到来所导致的法定安全标准如何确定等等，而我作为法学研究者，就个人学术兴趣而言，是从三个方面予以把握，即都市法、判例和行政规定。或者说，我这些年的学术努力也正是在探究这三个方面各自的内容，以及如何整合这三个方面中的共性上综合展开的。 　　城市化与法律的内在变化 　　从相当大的程度上可以说，中国现代化的过程就是一个城市化的过程。在被认为城市化比例已超过50%的今日，法律要面临的不仅仅是城市化本身，以及正在日益成型的城市型社会所带来的各种问题，法律还需省视城市化导致法律自身的内在变化。正如从农业社会进入工业社会，法律自身因规范的社会事实和社会关系发生变化而引发自身的对应变化一样，如今在在考察当下的法律发展时，已经很难完全脱离开城市化相关联的维度。 　　从世界范围来看，应对城市化问题的过程中，法律内容发生最初的变化在19世纪后期。在此之前，在涉及城市土地等事项方面，法律基本植根于自由主义基础上的建筑自由观念，土地所有权人对于自己所有的土地拥有建筑和变更的自由，建筑自由当然地存在于宪法上的财产权保障的内容之内。例如当时代表性的布鲁士一般州法的规定就体现了这些法律原理，其只有当为了保障安全、消防、保健卫生和美观的目的时，财产自由才受到（一般警察权的）建筑规制。 　　进入19世纪后期，随着人口在城市的聚集和相应城市都市问题的发生，政府的公共权力开始超越原先一般警察权的范围，积极介入到设置土地使用秩序和城市设施建设等原先属于私人自由的领域。例如，20世纪初期如英国1909年颁布《住宅城市规划法》，尤其是颁布1932年《城乡规划法》之后，美国在1893年芝加哥世博会后，尤其是在1909年华盛顿第一届全国城市规划会议之后，德国1875年的布鲁士《建筑线法》及1889年《住宅法》之后，建立起了的综合性土地使用制度就体现了这些特性。以此开始大致至上世纪20年代为止，法律对城市化问题的介入，最直接的体现是设置城市规划制度，而该制度在综合性地从基本安全、消防、卫生、美观和舒适等因素出发，综合性地对土地的开发设置公共限制。其中，这些来自法律上的对私权领域的公共限制依然遵循着消极警察规制以及在民法的相邻关系延长线上的各项制度。 　　但是，二战之后，尤其是上世纪70年代开始，发达国家在对应上述城市化和城市型问题的过程中，法律自身的功能和内容也逐渐发生了更新和变化，其由消极警察规制走向积极建立或促进城市空间秩序的形成。例如，德国、法国和英国三个国家在土地利用法律制度方面确立了无规划则无开发的原则。这项被称为现代法律的原则多少颠覆了我们已经认为理所当然的无禁止即自由的近代法核心规范。例如德国联邦宪法法院在1981年7月15日的一份判决更为明确地判定土地所有权中不包含需要经许可或批准才能行使的水利使用权。此外，美国自上世纪80年代起，土地法律制度也发生了被称为静悄悄的革命变化，土地由商品而成资源，因而须接受更多更为全面的公共规制。即使至今在土地利用规制方面仍保持传统法律原则的日本，也在本世纪初开始对最小限度限制原则进行重新研究和定义。 　　总之，法律自近代而现代，在不断对应城市化过程中发生的诸如因土地问题而生成的生活、环境、居住等等问题的同时，其自身也渐渐发生着内在的变化和重构，现今，已形成了从实现公共性的角度规范都市空间的发生及其使用的一系列法律制度，即被称之为都市法的法律领域或类型。 　　都市法所关注的核心事项之一，是都市空间。无论是建构城市的秩序制度还是解决相关的利益纠纷，如今都难以回避综合地以都市空间作为对象物的视角。由于人口的聚集和社会关系的密切度，法律的内在构成也将产生变化，从而无法回避地产生了不同与农业社会或工业社会前期性质的结果。例如无论土地所有权如何归属，土地作为城市中人们共同生活空间的物理基础，在现代法的框架中其须更多地服从于因市民生活的共同性而构筑起的多重法律秩序。因此，