国际私法第15章.pptVIP

第十五章　遗嘱与继承 英美等普通法系国家多认为继承是财产所有权的一种移转形式，故在国际私法中，常在财产权中加以讨论。而大陆法系国家一般更着眼于这种财产的移转是与特定的身份关系联系在一起的，于是往往放在物权、债权、亲属法之后再加以规定。本章要掌握的重点是： 涉外财产继承的各种主要冲突法制度 中国有关规定的基本内容 第十五章　遗嘱与继承 　第一节　遗嘱继承 　第二节　法定继承 　第三节　中国关于涉外遗嘱与法定继承法律适用的规定 　第四节　关于遗嘱和继承的海牙公约 第一节　遗嘱继承 　　一、立嘱能力的准据法 　　二、遗嘱方式的准据法 　　三、遗嘱解释的准据法 　　四、遗嘱撤销的准据法 一、立嘱能力的准据法 　(一) 立嘱能力的法律适用 　(1) 一般认为应适用立嘱时立嘱人的属人法解决。 　(2) 也有的国家采取放宽的态度，对立嘱能力适用多种连结因素指引准据法。例如，1987年《瑞士联邦国际私法法规》第94条规定，只要立嘱人的住所地法律或惯常居所地法律或其本国法律确认立嘱人有立嘱能力的，立嘱人即具有立嘱能力。 　(3) 为了使对位于他国的不动产遗产的处分得到不动产所在地国的承认，关于遗产中不动产的立嘱能力一般均只适用不动产所在地法。 一、立嘱能力的准据法 　(二) 动态冲突的解决 在适用当事人的属人法时，如立嘱时与死亡时的属人法连结点发生了改变，究竟是适用前一连结点还是后一连结点指引的属人法。 主要有以下主张： 　(1) 主张应适用新连结点所指引的法律。　 　(2) 主张应适用立嘱时的连结点。　 　(3) 采用结果选择方法，规定适用那个能使遗嘱有效成立的属人法。 二、遗嘱方式的准据法 遗嘱的方式包括遗嘱是否必须采用书面形式，是否必须经过公证等问题。 关于是否允许为亲笔遗嘱的问题，有的国家认为应属立嘱能力问题(即成立遗嘱的实质要件)，而其他国家(包括中国)则认为属于遗嘱方式方面的问题。 遗嘱方式有效性的准据法： 　（１）一些国家不区分动产与不动产，统一规定应适用的法律，一般采用属人法和行为地法为准据法。 　（２）另一些国家则区分动产与不动产分别规定应适用的法律，即不动产遗嘱方式适用不动产所在地法，动产遗嘱方式适用的法律则比较灵活。 　 一般而言，设立遗嘱方式的准据法跟撤销遗嘱方式的准据法，各国冲突法的规定通常是相同的。　 三、遗嘱效力的准据法 英国学说认为，关于前面讲到的立嘱能力仅限于立嘱人的身份能力，例如未成年人、已婚妇女或在身体或精神方面有疾病的人是否能够以及在多大程度上能够订立遗嘱。 至于在肯定他有上述能力的前提下，他是否还有财产方面的能力，如是否有权将财产不给其妻子、子女等，应称为“遗嘱的实质有效性或遗嘱的效力”(effects of will)，它只能由决定遗嘱实质有效性的准据法(往往又被称为继承的准据法)来支配，而不受上述立嘱能力的准据法制约。 四、遗嘱解释的准据法 在确定遗嘱解释应适用的法律时，一般主张按一般契约的解释规则即依当事人自主选择的法律进行。如立嘱人未指明应适用的法律，则可依其住所地法。 例如英国学者莫里斯的主张和1971年《美国第二次冲突法重述》第240条、第264条的规定。 四、遗嘱撤销的准据法 对于新遗嘱是否能废除旧遗嘱，多主张由决定新遗嘱成立的准据法来回答。 对于当事人能否撤销新遗嘱，多数国家的立法规定适用遗嘱人的属人法。　 烧毁或撕毁遗嘱行为是否构成对遗嘱的撤销，取决于此种行为能否发生这样的效果，这当由继承准据法决定。 结婚是否能使夫妻任何一方先前所立遗嘱无效，当由结婚的准据法决定。 第二节　法定继承 　一、法定继承准据法的几种主要制度 　二、继承准据法的适用范围 一、法定继承准据法的几种主要制度 　(一) 单一制 单一制又称同一制(unitary system)，是指在涉外继承中，对死者的遗嘱不区分动产和不动产，也不问其所在地，其继承统一由死者死亡时的属人法支配。 由于住所和国籍是确定属人法的两大原则，因而上述冲突规则又表现为两种形式： 　(1) 继承依被继承人死亡时的住所地法。 　(2) 继承依被继承人死亡时的本国法。 　(二) 分割制 分割制又称区别制(scission system)，是指在涉外继承中，将死者的遗产区分为动产和不动产，分别适用不同冲突规范所指引的准据法，即动产适用死者的属人法，不动产适用物之所在地法。 二、继承准据法的适用范围 继承的准据法一般应适用于以下几方面的问题： 　(1) 继承的开始及开始的原因；　 　(2) 什么样的人能成为继承人；　 　(3) 继承财产的范围及移转权；　 　(4) 继承开始的效力；　 　(5) 遗产管理和遗嘱的执行；　 　(6) 无继承人的遗产的确定和归属。　 第三节　中国关于涉外遗嘱与法定继承法律适用的规定 一、中国关