MBA商法课程第二讲商法总论.ppt

第二讲 商法总论西北政法大学商法教研室张晓飞副教授 一、商法的概念与法律特征 商法是调整商事关系的法律规范的总称。 商法兼具私法和公法的特性，是公、私法结合的法，但其本质仍为私法。 商法以促进和保护商事交易中的利益实现为主旨，具有营利性。 商法既反映商事交易的简捷性，又反映其安全性和公平性，具有灵活性。 商法适应商事交易现代比、科技化的要求，具有较强的技术性。 商法适应商事交易国际化的要求，具有国际性。 二、商法的调整对象和调整方法 商法的调整对象指的是由商法规范所调整的特定范围的社会关系，是商法独立化的基础。 商法调整对象是社会客观存在的特殊的生产经营关系，有以下特点： （一）目的营利性； （二）主体的商人性； （三）行为的交易性； （四）理念的服务性。 三、商法的基本原则 商事营业维持原则。 商事营业双兼顾原则。 商事营业国家干预原则。 商事主体类型严格法定原则。 商事交易迅捷安全原则。 四、商主体 商主体。又称商人，指的是具有商法上的资格或能力，能够以自己的名义从事营业性商行为，独立享有商法上权利并承担商法上义务的组织和个人。 构成商主体实质性标准在于其从事商行为。 构成商人须符合三项条件： (1)主体须从事特定的营利性行为； (2)主体须持续地从事同一性质的营利性行为； (3)主体须以该特定的营利性活动为其职业或营业。 商个人、商合伙、商法人是商主体的主要分类。 五、商业名称 商业名称。是指商主体在从事商行为时用以表彰自己营业的特定名称。商业名称具有商人性、专用性、识别性、稳定性和公示性。 根据《企业名称登记管理规定》，商业名称由四部分构成:行政区划名称；字号；经营对象、经营范围、行业或经营特点；组织形式。选用名称的限制有：一主体一名称，可以经批准使用一个从属名称；企业名称中不得含有法定禁止的内容和文字；总、分使用时的限制。 商主体对其商业名称享有商业名称权。 六、商业账簿 商业账簿。是指立法要求主体根据商业会计原则设置与造具的，并可反映特定营业真实状况的簿册。 商业账簿具有明显的私法上的意义： 对商主体自身而言，是商事人格事实构成要件之一；营业资本状况的显示器；改善经营管理举措的指针；建立良好商业信誉作用。 对投资人而言，具有刺激投资信心的作用；加大公益权行使力度作用；提高自益权效率作用。 对社会公众而言，具有提高社会有效监督的作用。对交易安全而言，具有营业透明与信息披露的作用，商人尤其是股份公司有账簿披露的义务。 七、商业登记 商业登记。是指商业设立人为创设、变更、终止商人人格，依照法定内容要求及程序向工商主管机关提出登记申请，经工商主管机关审核后，认为合乎于立法要求给予登记注册，进而使商人人格发生社会公信力的法律行为。 商业登记是商主体成立、变更、消灭的必要条件，非经登记，不产生效力或对抗第三人。 八、商行为 商行为一语有广义、狭义之分。广义的是指由一切人所实施的具有营利意义的一切行为；狭义的是指由商人基于营业而所实施的行为。商行为的法律特征有：营利性，商行为是主体营利为目的而实施的行为；商人性或推定性，商行为是主体的营利性行为；营业性，商行为本质地是商人基于营业而所实施的行为。 商行为的分类包括单方商行为、双方商行为；绝对商行为、相对商行为；基本商行为、辅助商行为；纯粹商行为、推定商行为；一般商行为、特殊商行为。 九、中国的商事立法 主体法（商事主体：公司、合伙、合作社、中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业、私营企业、个体工商户、农村承包经营户、乡镇企业等） 行为法（商行为：公司设立、证券发行、票据行为、商事买卖、商事代理、行纪行为、交互计算等） 立法列举：商事通则、公司法、合伙法、票据法、证券法、保险法、合作社法、买卖法、会计通则（法）、招标投标法、拍卖法、银行法（商业银行和政策性银行）、非银行金融机构法。 * * 本讲需重点掌握的内容： 商法的概念与法律特征； 商法的调整对象与调整方法； 商法的基本原则。 商法的调整方法： (一)强制主义的方法。 (二)公示主义的方法。 (三)外观主义方法。 (四)严格主义方法。 国家宏观调控的需要，对从事商业活动的组织和个人的开业和经营实行国家监督，以保持社会经济秩序的稳定；便于国家取得统计资料，以便实现经济宏观调控措施；便于征税。 保护登记人及交易安全的需要，经过登记公示，便于向其他企业界人士和社会公众提供重要的法律和经济信息。 商业透明化及商誉的需要，以此保障商主体的规范经营。 登记的种类包括开业登记；变更登记；注销登记。 商业登记的效力包括公示效力；创设效力；弥补效力；附随效力。 *