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论存在善意第三人时破产特别取回权适用摘要：破产特别取回权是我国新修订的破产法新增内容之一，从法律上确定了当买受人破产而且没有完全付清价款时，出卖人对在途货物享有取回权。然而当存在善意第三人时，出卖人能否依破产法的规定行使取回权却是值得讨论的问题。善意第三人的出现阻断了出卖人对取回权的行使，因此不能当然的适用破产法关于出卖人特别取回权的规定 关键词：破产；特别取回权；善意第三人 破产特别取回权是2006年我国新修订的《中华人民共和国企业破产法》新增内容之一，这一制度的立法确认对破产过程中产生的债权、债务关系以及当事人之间行使权利的范围和条件有了明确的法律依据。可以说该规定对我国破产制度的进一步完善有着积极的促进作用 破产特别取回权是相对于一般破产取回权来定义的。根据破产取回权成立的依据不同，作出了一般破产取回权和破产特别取回权的划分。一般破产取回权的权利依据是民法上的物的返还请求权。而特别破产取回权是财产权利人依破产法的专门规定或者商事特别法的专门规定，请求从管理人管理的财产中取回其财产的权利。[1] 一、破产特别取回权的适用 我国破产法第39条规定：人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。这就是我国破产法关于特别取回权的规定。据此规定，特别取回权的构成要件包括以下几方面： 第一，出卖人已经发送货物，且货物在运输途中 如果出卖人没有发货则出卖人可行使抗辩权拒绝发货，此时也就不能适用取回权。同样，如果买受人已经收到货物，此时出卖人可以要求买受人支付全部价款，而且买受人也有权利决定是否继续履行合同 第二，债务人被宣告破产时，货物仍在运输途中 货物仍在运输途中指的是债务人没有对货物形成实际占领，也就是债务人尚未提取货物。此时可能出现买卖双方约定交付提单或其他权利凭证视为交付货物，或者约定货物交由托运人托运时，货物所有权转移。在这两种情况下即使所有权发生转移，也不影响出卖人取回权的行使 第三，买受人未付清全部价款 如果买受人已经付清全部价款，则合同双方已经履行完合同的权利义务，出卖人自然不能对他人之物行使权力。当然我国破产法也规定了如果破产管理人愿意付清全部价款，则出卖人应该交付货物 这三个条件只有同时具备才能构成出卖人取回权。这是在买卖合同只有两方当事人的情况下我国破产法规定的出卖人的特别取回权。但是如果在这个过程中涉及到第三人时，能否适用我国破产法上特别取回权的规定？ 二、存在善意第三人时对破产特别取回权的分析 例如：甲公司是一批机械设备的出卖人，乙公司是买受人，双方约定货物交由托运人托运时所有权发生转移，乙公司接到货物后一个月内付款，甲公司向乙公司交付了货物提单。甲公司如期把货物交由托运人托运。丙公司一直跟乙公司有业务往来，在得知乙公司新进一批货物后，遂跟乙公司签订了货物买卖合同，乙公司向丙公司交付了货物提单，同时通知托运人把货物运到丙公司所在地，丙公司交付了全部价款。不久，乙公司被宣告破产，而该批货物尚在运输途中 1.甲公司能否对该批货物行使取回权？ 根据我国破产法第39条的规定，此时甲公司的情形完全符合特殊取回权的构成要件，而且同时具备，即（1）出卖人已经发送货物，且货物在运输途中；（2）买受人被宣告破产时，货物仍在运输途中；（3）买受人未付清全部价款。据此理解，甲公司对该批货物享有所有权。但是在该案中出现了破产法没有规定的情形，也就是对该批货物真正享有所有权的丙公司 该案中存在两个货物买卖合同，甲公司与乙公司之间的货物买卖合同，乙公司与丙公司之间的在途货物买卖合同。根据我国合同法的规定，标的物自交付时所有权转移，但是法律另有规定或当事人另有约定的除外。在此案中甲公司与乙公司约定，货物自交付托运人时所有权发生转移，此时乙公司对该批货物享有所有权，乙公司又跟丙公司签订了在途货物买卖合同，乙公司对该批货物享有完全处分权，合同没有瑕疵。乙公司向丙公司交付了该批货物提单，而且付清全部价款，依据提单性质以及在途货物买卖合同的规定，此时丙取得该批货物的所有权 按照我国破产法关于特别取回权的规定，出卖人只能向买受人行使特别取回权，即使所有权发生转移也不影响该权利的行使，该权利行使的前提是双方存在权利义务关系。虽然甲公司的情形符合我国破产法特别取回权的规定，但此时货物的所有权已经由乙公司转移于丙公司，而且甲公司和丙公司之间没有任何法律关系。因此，在这种情况下，出卖人不能依破产法的规定对货物行使取回权 综上可以得出一个结论，即人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，而买受人在收到该批