试论企业法人登记“一体制”的弊端及解决办法.pdfVIP

法制建设 2007—12 壤 lll 口 胡峻箫 在我国现阶段，《企业法人营业执 务 它旨在解决私法领域企业作为民 企业法人资格的终止(注销程序)只能 照》的颁发除了授予企业经营资格，同 事主体的资格问题 依当事人的申请或法院的判决而启 时也是企业取得法人资格的凭证 这 “经营资格”则完全是另一回事 动，并不能由行政机关主动作出。这与 种由工商行政管理机关对企业的法人 它以营业执照的签发为证明．而营业 行政机关可以依照法规主动终止企业 资格和经营资格进行一体登记认定的 执照的颁发属于公法领域的问题．旨 的经营资格是完全不同的。对于这两 制度．笔者将其称为企业法人登记的 在解决企业的营业资格和营业能力 种资格的终止．社会提出的管理要求 “ 一 体制”。这种“一体制”是我国经济 (即市场准入)问题，具体来说是审查 也是迥然不同的：按照《民法通则》的 发展特定历史时期的产物．存在着严 企业用以参加经营活动的名称、字号 规定．企业法人在消灭之前．必须用自 重的缺陷．已严重阻碍了当前现代企 是否合法、规范，经营者、经营范围是 己全部财产承担民事责任．不经清算 业制度的建立和完善．阻碍了市场经 否合法．是否符合有关的资质要求等 是不可以终止的。我国台湾地区著名 济的发展．迫切需要改革这项不合时 等。 民法学家史尚宽认为：“民法上关于清 宜的企业登记制度 因此．从本质上看．对企业的法人 算程序之规定．为强行法．不得以章 资格进行 “核准登记”与给企业颁发 程、捐助章程或总会之决议而变更法 一 、 “一体制”的理论缺陷 《营业执照》，在性质上是完全不同的，定清算程序．盖因以清算程序对于第 按照《民法通则》，企业“经主管机 分别属于私法和公法两个范畴 三人有重大利害关系” 而企业的经营 关核准登记，取得法人资格”。显然。这 虽然．工商部门作为一个行政机 资格，则完全相反。它可能因企业丧失 里的“核准登记”有确认或赋予企业法 关．可以在行使公法赋予的行政管理 某种经营条件、或因不参加法定的年 人民事主体资格的程序法功能 它是 职权的同时．由法律授权成为企业民 度检验或因其他严重的违法经营行为 指企业登记机关对企业设立人申请登 事主体资格的登记机关．并在同一个 而被终止 且这种终止具有很强的时 记的事由及登记注册事项经审查、核 许可过程中对两方面的内容进行审 效性．否则就达不到有效管理的目的。 实后，作出准予或不准予登记的决定 核，并予以核准登记 但在这两种资格 如企业的实收资本低于法定的最低限 审查、核实的内容应该是企业是否具 的终止方面，情况却有很大的不同。正 度时．或者发现企业有大量制售假冒 有民事权利能力和民事行为能力．能 如公安部门可以为自然人进行户口登 伪劣商品的违法行为时．都需要及时 否独立享有民事权利和承担民事义 记，但却无权对谁“宣告死亡”一样，对 终止其经营资格．否则就会对其他经 26十团 7《『管理轩宽 20O7—12 法制建设 营者、消费者乃至整个市场、整个社会 是这一冲突造成了司法、行政以及学 家没有处罚．而对其放弃权利．不再继 产生危害 术界的认识分歧．也就不可避免地引 续经营 (表现为不再参加年检)的行 从以上分析可以看出．对企业的 发了司法上的混乱 为．我们却给与了处罚．而处罚的内容 法人资格进行“核准登记”和给企业颁 第二．企业年检问题 在企业登记 则还是企业的初衷——停止经营．更 发《营业执照》这两项法律活动，性质 一