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论公司意思混同和财产混同[摘　要]公司意思混同与财产混同是公司人格混同的两大情形，意思混同为主。财产混同居次。公司意思混同与财产混同各有其独特的表现形式。我国司法实践在适用公司人格否认法理时，应给予公司意思混同与财产混同同等的重视，以加强对公司债权人和社会公益的保护，更好地规范公司股东的行为 [关键词]意思混同；财产混同；人格混同；公司人格否认；独立人格 [作者简介]许凌志，广西社会科学院哲学研究所、广西社会科学院马克思主义研究基地助理研究员，法学硕士，广西 南宁530022 [中图分类号]D922.291.91　[文献标识码]A　[文章编号]1672-2728(2009)10-0145-03 我国《公司法》第二十条只是规定了适用公司人格否认法理的实质要件，即滥用公司法人独立地位逃避债务和侵害公司债权人利益。该法条没有很明确的规定适用公司人格否认法理的形式要件，这导致在司法实践中难以把握和操作。在学理上，我们通常把适用公司人格否认法理的形式要件归纳为公司人格混同，公司作为独立的法人，应具有与其成员相独立的人格，当出现某特定事由，公司的人格被另一个人格体利用，由于此种利用导致公司与其成员之间或公司与其他公司之间的人格不能区分，公司人格丧失了独立性。这种情况称之为公司人格混同。我们认为，公司人格混同主要由公司意思混同和财产混同构成，各有其独特的表现形式。我们应充分认识两者的构成和原理，更好地在司法实践中运用公司人格否认法理，保护公司债权人和社会公益 一、公司的独立意思与独立财产 传统的公司制度认为股东出资成立公司，公司若符合法律规定，则被法律赋予独立人格，成为民事主体，以其所有财产对外承担无限责任，股东则以其出资额为限对公司承担有限责任。在我国也确定了法人制度。《民法通则》第37条概括性列举法人应当具备四个条件：“(一)依法成立；(二)有必要的财产或经费；(三)有自己的名称、组织机构和场所；(四)能独立承担民事责任。”有学者将法人的独立名称、独立意思、独立财产、独立责任概括为团体独立人格的四大要素，其中独立财产为本，独立名称为表，独立意思为动力，独立责任为其一切民事活动的最终归宿。独立财产与独立责任是法人独立人格的两根基本支柱，而独立责任是独立财产的最终体现。对此，笔者并不完全赞同，我们认为独立意思与独立财产才是法人独立人格的两大基本支柱，上述人格四大要素中，独立意思、独立财产是人格生成的要素，而独立名称、独立责任都不是人格生成的要素 意思自治原则是民法的核心理念，而意思自治又是离不开民事主体的、离不开主体的辨别事物的能力，即意思能力。法人实在说从根本上承认团体人格也有自己独立的意思能力。法人的意思是通过其意思机关来表达的。公司由股东会形成意思，董事会执行意思，法定代表人对外表达意思，公司意思的实践受到第三人的干扰、控制，使其所实践的内容不真实(在这里是指不符合公司的真正利益)，在其背后是为了实现该控制、干扰人的利益，则受控公司的独立人格是不完整的。传统的民法理论一般主张主体应对自己的行为负责，若控制股东对公司过多的控制，并使诸多控制要素占主导地位时，公司实质上成为了该控制股东的代理人，公司所表达的意思就等于控制股东的意思，公司不再具有实质意义上的独立人格。因此，独立意思的存在或完整与否，是衡量公司独立人格的重要标准。在公司人格独立的情况下，其意思的实践应为自由的，而当其意思实践的自由丧失或产生障碍时，则应重新考量公司独立人格的存在或完整与否，而且，民事法律行为是以意思表示为要素的，只有具有独立的意思，才能有真正自己的民事法律行为，有效地参与经济流转，反之，则失去了具备独立法律人格的基础和意义 对公司独立人格而言，公司具有独立的财产是不可或缺的要素。公司的独立财产是公司拥有的并独立于其发起人或股东的财产。公司以其独立的财产对外从事民事活动，进行财产交易，并以此财产为基础承担民事责任。公司的独立责任的实现依赖公司所拥有的独立财产，因而保障公司拥有稳定的独立财产至关重要。公司资本三原则的规定就非常典型。(1)资本确定原则。该原则是指公司设立时应在公司章程中载明的，由发起人认足或向社会募足，并在公司登记机关予以注册的公司资本总额，由此形成公司中永久的独立拥有的资产，根据资本确定原则，不仅要求公司资本总额不得低于各国公司法的最低资本额度的规定(无规定的除外)，而且还应与公司的实际经营规模相适应。同时还要求认购人必须要缴足出资，否则，对未缴足的部分由发起人承担连带认缴责任，(2)资本维持原则，这一原则的宗旨并非不允许公司在其存续过程中因经营管理不当或失误而导致公司资产的亏损，主要是为防止公司一味满足股东要求无限制分配利润而蚕食公司资本，从而引起公司资本的实际偿债能力隐形降低，构成对公司债权人直