国际私法学(2005-9)-第五章资料.ppt

直接适用的法 涉外民事关系法律适用法 第四条　中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 公共秩序保留 我国的规定 《民法通则》第150条规定：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。” 《海商法》第276条、《航空法》第190条 公共秩序保留 最高人民法院《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》第54条规定：“适用外国法律违反中华人民共和国法律的基本原则和社会公共利益的，该外国法律不予适用，而应适用中华人民共和国的法律。” 公共秩序保留 《民事诉讼法》第260条规定，“外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的，人民法院不予执行。” 公共秩序保留 《民事诉讼法》第266条就承认和执行外国法院判决规定，“违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的，不予承认和执行。” 公共秩序保留 涉外民事关系法律适用法 第五条　外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。 双重反致 例一 步骤三： 我们又回来做英国法官了 我们英国法院现在根据法国法院将会决定适用的法律作为我们英国法院最终对本案所适用的法律。 法国法院将会决定适用法国法审理本案，我们英国法院也应适用法国法审理本案。 双重反致 例二 英国（法院地） 意大利（不采用反致） 英国被继承人 住所在意大利 继承适用被继承人 继承适用被继 死亡时的住所地法 承人本国法 反致的产生条件 --法院地国认为外国法包含其冲突规范 --相关国家对同一法律关系或法律问题制订的冲突规范不同 --致送关系未中断 反致的产生条件 致送关系 美国某州（采用反致） 日本（采用反致） 美国被继承人 遗产在日本 住所在本州 继承适用被继承人 继承适用物之 死亡时的住所地法 所在地法 反致的产生条件 致送关系 美国某州（采用反致） 日本（采用反致） 美国被继承人 住所在日本 遗产在本州 继承适用被继承人 继承适用物之 死亡时的住所地法 所在地法 关于反致的实践 基本实践--两种情况： --采纳反致制度 采纳者程度各有不同，一般而言， 在合同领域不采用 在继承领域广泛采用 --不采纳反致制度 关于反致的理论 判决结果一致性 法律体系的分割 尊重国家立法主权 灵活性和稳定性 我国有关反致的规定 101 原《关于适用〈涉外经济合同法〉若干问题的解答》第二条第5款规定：当事人协议选择的或者人民法院依照最密切联系原则确定的处理合同争议所适用的法律，是指现行的实体法，而不包括冲突规范和程序法。 《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》: 涉外民事或商事合同应适用的法律，是指有关国家或地区的实体法，不包括冲突法和程序法。 我国有关反致的规定 《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》中的有关规定： 人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。 涉外民事关系法律适用法 第九条　涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 法律规避 法律规避: 指涉外民商事法律关系的当事人利用冲突 规范中有关连接点的规定，避开本应适用 的对其不利的法律，而使对自己有利的法 律得以适用的行为。 法律规避 对法律规避予以限制的制度： 反其道而行之— 不适用当事人企图适用的法律 仍然适用当事人企图规避的法律 法律规避 例一 A国 B国 禁止近亲属之间结婚 没有此类规定 两个A国人为近亲属 想结婚 法律规避