程序与技术的考量——试论法官诉讼调解能力的提高论文.pdf

136司法能力建设与司法体制改革问题研究(上) 程序与技术的考量 ——试论法官诉讼调解能力的提高 河南省高级人民法院 李中和 王静 诉讼调解是我国一项重要的诉讼制度，是指在法院的主持下，诉讼当事人通过平等自 由地协商，达成一致，从而解决彼此间纠纷的一种方式。①诉讼调解因其解决纠纷的独特 优势及和中国传统儒家文化“和谐、无诉”理想的契合与相融，被国际司法界称为“东 方经验”。在构建和谐社会的目标下，诉讼调解无疑将成为打造和谐的重要手段。 作为一名法官，一个重要的诉讼调解主体，应当如何掌握和利用这一“东方经验”， 发挥主观能动性，在诉讼调解中愿作为、会作为、有作为，本文试图从程序与技术层面上 进行一点探讨，②希望能对法官增强调解能力，提高调解水平有所启示、有所裨益。 一、重建对诉讼调解价值的认同——为什么要调解 在我国，诉讼调解的司法政策经历了三次大的调整，③特别是20世纪90年代以来， 以公开审判为核心的审判方式改革，提倡一步到庭，推崇依法判决，这种司法政策的直接 后果就是20世纪90年代以来，案件调解率的大幅下降。法官对诉讼调解的功能及价值发 生怀疑，调解热情降低，认为：调解是在“向寻求权利保护的原告推销质次价廉的正 义，”④“会造成程序法与实体法约束的双重软化”，⑤与法制目标相悖，不利于法官职业 化目标的实现等。 ①诉讼调解有广义狭义之分，广义上的诉讼调解包括了审前调解(案件受理后，开庭审理前的 调解)和审理中的调解(进入审判程序至案件终了前的调解)。狭义上诉讼调解仅指审理中的调解。 这一概念不仅意味着作为结果的当事人合意和终结案件的一种方式，还包括了合意达到的程序或达到 这种方式终结案件之前的过程本身。 ②随着民事诉讼法》修改工作的全面展开，关于诉讼调解制度改革及重塑等方面的理论研究 成果大量涌现，本文对诉讼调解不作宏观上的把握，而仅在于结合一些先进的诉讼调解理念．在现有 的制度框架内．在具体的微观操作层面上作一点探讨。 ③吴兆样：《关于诉讼调解司法解释的几点看法)．载民事审判指导与参考)(第19集)，中 国法制出版社2004年版．第156页。 ④[日]棚濑孝雄著，王亚新译：纠纷的解决与审判制度》，中国政法大学出版社2004年修订 版，第47页。 ⑤李浩：《论法院调解中程序法与实体法的双重软化》，载法学评论)1996第4期，文中认 为，调解软化了实体法的约束，导致了调解结果的隐性违法和审判权的滥用，调解软化了程序法的约 束，造成了法官行为失范和审判活动无序。 第一编 司法的法理与司法能力建设137 随着审判程序在日常生活中日益为人们所熟悉，其在功能上的局限性也更明显地显现 出来，①尤其是近几年来，随着诉讼总量的增加，判决比例提高的同时，上诉、再审率居 高不下，申诉、缠诉大量发生，形成对司法和司法机关公正性和权威性的极大冲击，在这 种情况下，法院不得不重新审视调解的价值。其次，社会在发展，纠纷解决的方式和理念 发生了很大的变化，调解本身的功能、价值也在发生着变化，正在经历着现代化的转型与 再生，特别是以美国为代表的一些西方国家中替代性纠纷解决方式(ADR)的成功实践， 使我们也不得不对调解的功能与价值重新估价。2002年以来最高人民法院、司法部《关 于进一步加强新时期人民调解工作的意见》、2004年最高人民法院《关于人民法院民事调 解工作若干问题的规定》(以下简称《调解规定》)的出台及最高人民法院的一系列指导 性文件已经清晰地表明，②人民法院对诉讼调解的功能价值已经有了进一步的认识，诉讼 调解的司法政策正在经历第四次调整。③ 在这种条件下，重建对诉讼调解价值的认同，适应诉讼调解司法政策的调整，就成为 作好调解工作首先要解决的问题。第一，要结合我国目前的社会状况来认识诉讼调解的价 值。我国目前正处于一个利益格局深刻变化和调整的转型期，经济成分、利益关系、分配 方式的多样化、价值体系的多元化，各种结构性矛盾由此产生并大量出现。特别是近年来 我国法律的现代化进程明显加快，立法大量涌现，而这些法律很多是继受的，与我们的传 统截然异质，其形式主义的弊端，更是激化了这种结构性的对立，需要“能吸纳国民个 别合意的规范集合，以及具有反馈性和柔韧性的社会控制结构”，④而调解制度妥协、调 和的特点可以较好地适应这种社会需要，并且调解具有排斥形式主义的功能，可以弥补法