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公司独立董事制度的利弊分析 公司独立董事制度的利弊分析 【摘要】： 论文将通过分析独立董事制度在英美法体系下产生的历史背景和发展趋势，概述把独立董事制度引入我国上市公司治理的必要性，以及独立董事制度在上市公司治理中的主要作用。在结合典型事例深入分析独立董事制度在我国上市公司治理实际应用中的缺陷后，基于我国国情对完善和发挥独立董事制度在我国上市公司治理中的积极作用提出了可行的思路和建议。 【关键词】：独立董事 利弊 公司治理 【正文】： 吸收英美法系国家的先进管理经验，我国于1999年开始在境外上市的中国公司中引入独立董事制度。同年3月，原国家经贸委、中国证监会联合下发了《关于进一步促进境外上市公司规范动作和深化改革的意见》，要求境外上市的中国公司设立独立董事。中国证监会于2001 年 8 月发布了《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》（证监发[2001]102），标志着我国独立董事制度步入实施阶段。2002年中国证监会正式发布《上市公司治理准则》，进一步推动了我国独立董事制度的建设与完善。2006 年实施的最新《公司法》则是明确地规定了上市公司必须设立独立董事。截止2007年9月的上市公司三季报，我国在境内外的所有上市公司都按要求建立了独立董事制度。独立董事制度在我国取得了较快的发展，也表现出了一定的优越性。 独立董事制度在我国运行了近六年，总体上来看，它是加强和完善我国上市公司治理结构的有效途径。但由于我国公司制度还不完善，由历史原因所导致的上市公司中股权结构、利益冲突比较复杂，同时独立董事制度在我国目前仍处于初创阶段，尚有诸多不足之处，我们现在要做的就是不断地发现独立董事制度执行中的问题并解决问题，在逐步完善上市公司治理结构的基础上建立起合适的独立董事制度。本文拟就公司独立董事制度的利弊进行分析，也将对如何完善我国上市公司的独立董事制度进行积极探讨。 一、独立董事制度产生的历史背景和发展趋势 （一）独立董事制度产生的历史背景 独立董事制度起源于20世纪70年代的英美法系国家，最早是在英美等国建立的一项独特的用于完善公司治理的制度。独立董事制度的产生，是西方国家经济、政治以及法律等多重因素共同作用的结果。 制度的发展离不开经济因素的作用。西方国家公司制度体系下的企业经营权和所有权的分离导致了企业存在复杂的委托;代理关系，其中最主要的就是经营者与股东、小股东与大股东之间的委托;代理关系。这种关系进而又引起道德风险;和逆向选择;问题，损害了公司以及股东，特别是在公司中毫无控制权的中小股东的利益。在政治因素层面上，20世纪60年代美国等西方国家的政治混乱，越战以及水门事件;等的发生使得人们对政治失去信心。在20世纪70年代，市场经济国家出现了许多公司的股东对董事会或者管理层的不信任事件，乃至发生诉讼，一些大公司的行贿等不正当行为，也被法院判决必须改变公司董事会结构，要求董事会必须由大部分外部董事组成。如何防止内部人控制，完善公司董事会的职能结构就成为当时公司法等法学理论界的研究动向，对于改变法人治理结构的构想也日益明朗。 独立董事的概念，最早出现在1992年的凯得伯瑞报告;中（注1），是指不在公司担任除董事职务以外的其他任何职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的一切关系的特定董事。可以说，这一制度的产生，适应了社会经济发展的客观需要，既是公司内部矛盾激化的结果，也是公司效益原则屈服于民法理论中公平原则的体现。 （二）独立董事制度的发展趋势 经过美国证监会的批准，纽约证券交易所于1977年引入了新的条例，要求每家上市公司在不迟于1978年6月30日前设立并维持一个专门由独立董事组成的审计委员会，这些独立于管理层的董事不得有任何会影响他们作为委员会成员独立判断的关系。90年代美国密西根州在立法中率先采用了独立董事制度；同时期英国的卡德伯里委员会建议应该要求董事会至少要有3名非执行董事，而且这3名非执行董事中至少有2名是独立的。 到20世纪90年代，大规模的股票投资者进入证券市场，对独立董事监督公司审计提出了新的挑战，独立董事制度也随之得以完善。纽约证券交易所和纳斯达克交易所在2004年提出了对美国公司治理结构改革的建议措施，并将这些建议措施作为公司股票上市交易的条件，以加强独立董事的独立性要求和积极发挥独立董事在上市公司中的作用。 经过30多年的发展，从独立董事制度实行的国家来看，独立董事制度在改善公司治理结构、保护中小股东利益方面，发挥了积极作用。独立董事制度在国际上已经成为一种潮流，是一种有效的公司治理制度。独立董事制度将长期存在并更加完善地发展。 日前在沪举行的完善独立董事制度国际研讨会;透露，在我国国内的1400余家上市公司已全部配备了独立董事，且平均每家公司至少3名，独立董事总人数已超