近年日本商法、公司法修改试析 - 中国社会科学期刊网.pdfVIP

74 近年 日本商法 、公司法修改试析 ———兼谈对我国公司法的若干修改意见 南京大学商学院 　吴建斌 内容提要 : 日本在新世纪之初所进行的商法 、公司法大修改 ,创 下了 1950 年以来的修法规模之最 。顺应世界潮流的指导思想 ,放松 事先管制 、强化事后监管的修法思路 ,统筹规划 、分步实施 、博采众 长 、因势利导的具体办法 , 对我 国公司法 的修改具有重要 的参考 价值 。 关 键 词 : 日本商法 　全面修改 　事先管制 　事后监管 　参考 借鉴 在新世纪之初的2001 年 、2002 年两年间 , 日本继 1999 年创 设股份交换和股份转移制度 、2000 年增设公司分立制度 ,又进 行了号称 1950 年以来规模最大的商法 、公司法修改 ,于 2002 年 5 月 29 日完成修法工作 。2003 年虽又进行了局部调整 ,但仅为 技术性的处理 。 中日两国的关系源远流长 ,在历史上 , 日本商法 、公司法 曾 对我国产生过巨大的影响 ,现在仍然有很大的参考价值 。“他山 之石 ,可以攻玉”,考察日本的修法经验 ,对完善我国的公司法大 有裨益 。 一 　日本修法的基本指导思想 日本现代公司制度的建立 ,肇始于 100 多年之前商法典的 近年 日本商法 、公司法修改试析 75 制定和施行 ,当时主要效仿了大陆法系的代表性国家德国的商 法制度 。1950 年进行大规模修订 ,广泛吸收英美法系国家的规 则 ,形成融合两大法系的公司法律制度 。在其后数十年里 ,尤其 是 20 世纪 90 年代 日本泡沫经济崩溃以来 , 日本商法 、公司法频 繁修改 ,2001 年至 2002 年两年间的大修改 ,甚至对公司法的诸 多制度进行彻底改造 ,新法较之旧法 , 已经脱胎换骨 ,焕然一新 。 近年 ,全球经济环境的急剧变化 ,对世界各国的民商法提出 了一系列新的要求 ,各个国家或者地区商法 、公司法也相继进行 重大修改 , 以顺应放松事先管制 、强化事后监控的世界潮流 。正 如有的学者所指出的那样 ,变动不定的社会现实和 日趋激烈的 国际竞争 ,对传统公司理念和法律制度产生了前所未有的挑战 , 不仅促进公司理念的迅速更新 ,而且也推动了各国公司立法的 大力发展 ,修法成了不可抵挡的国际潮流 。为了顺应时代发展 的需要 ,各国政府均加大了对其公司立法修改的步伐 , 以适应知 ① 识经济时代以及全球化竞争的需要 , 日本也未能例外 。 回顾 日本商法实施 100 余年的历程 ,详细考察其中的利弊 得失 ,尽量吸收和借鉴欧美各国的先进理念及优秀制度 ,改事先 管制型为事后监控型的法例 ,在全面放松政府管制 、加大公司自 治空间的同时 ,强化公司的内外监控 , 以应对 IT 革命及经济全 球化条件下增强企业国际竞争力的迫切需要 。这是日本本次商 ② 法 、公司法大修改的基本指导思想 。 19 世纪末叶日本制定商法时 ,德国商法是世界上最先进的 ① 冯果 : 《变革时代的公司立法 ———以台湾地区“公司法”的修改为中心考 ( ) 察》, 《南京大学学报 哲社版 》2003 年第 2 期 ,第 105 页 。 ② 原田晃治 仝 社法改正 の课题 と现状 ———株式制度 の见直 し等 を内容 と する平成 13 年改正法 の位置付 け、 2002 年第 1220 吖 、8 —9 页 。 76 日本学刊 　2004 年第 1 期 一部商法 ,将它作为立法的范本 , 当在情理之中。但是 , 100 多 年以来 , 日本的社会经济环境以及世界政治经济格局均发生了 翻天覆地的变化 。日本经济经历了长期的高速发展之后 ,在 20 世纪的最后十年 ,泡沫经济迅速崩溃 ,银