同性恋婚姻自由权及其限度 - 重庆理工大学学报.pdf

重庆理工大学学报（社会科学）　　２０１２年第２６卷第２期 法　学 ＪｏｕｒｎａｌｏｆＣｈｏｎｇｑｉｎｇＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙｏｆＴｅｃｈｎｏｌｏｇｙ（ＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅ）Ｖｏｌ．２６Ｎｏ．２２０１２ 同性恋婚姻自由权及其限度 １ ２ 冯　叶 ，陈晓平 （１．暨南大学 新闻与传播学院，广州　５１０６３２；２．华南师范大学 公共管理学院，广东 番禺　５１０００６） 摘要：随着人类社会的进步，同性恋群体在很多社会已经被当做正常人来看待。但是正常人的 婚姻自由权也必须受到一定的限制。认为应赞同同性婚姻但反对同性婚姻家庭抚养子女。这 也就是说，不赞成把同性婚姻和异性婚姻等同看待。依据不伤害原则对该主张给以进一步的说 明和论证。简言之，同性婚姻并未伤害社会，纯属当事人的私事，但是同性婚姻抚养子女则对社 会有所伤害。 关键词：同性恋；婚姻权限；不伤害原则 中图分类号：Ｄ９２３．９　　　　文献标识码：Ａ 文章编号：１６７４－８４２５（２０１２）０２－００３５－０４ 尔界定的个人和社会之间的权力界限，也是“个人 一、问题的提出 道德”和“社会道德”之间的界限，即把个人道德限 定在不伤害他人利益的行为范围，而把社会道德 随着人类社会的进步，同性恋群体的法律和 限定在涉及他人特别是有损于他人利益的行为范 社会地位正在经历显著的变迁：由罪犯变为病人， 围。不伤害原则已然事实上成为西方文明社会的 又由病人变为正常人。尽管目前社会对同性恋群 法律基础原则之一。我们认为，这一原则同样适 体还存在着一定的歧视，但其程度和范围不可逆 用于当今中国社会的法制文明建设。 转地趋向降低或缩小。本文基于把同性恋者作为 上文提到，根据我国《婚姻法》，近亲结婚是被 正常人的立场来审视他们的婚姻自由权及其限 禁止的。其理论根据正是不伤害原则，因为近亲 度。这便引出一个问题：是否所有的正常人都具 婚姻所生子女患有基因遗传病的概率比起非近亲 有相同的婚姻自由权和限度？回答是否定的。例 婚姻来高出几倍甚至几十倍。这也就是说，近亲 如，在现行法律下，近亲之间没有结婚的自由。可 结婚伤害了下一代，因而超出了婚姻当事人的个 见，正常人的婚姻自由权必须受到一定的限制，而 人道德和个人权利的范围，应当受到社会道德或 且具有某种特殊关系的正常人之间的婚姻自由权 法律的干预和制约。不过，我们注意到，已经有学 受到较大程度的限制。 者对此项法律提出异议，认为它是对近亲婚姻的 接下来的问题是，婚姻自由权及其限度的依 过度干预。他们建议把“禁止近亲结婚”改为“禁 据是什么？我们以为，不伤害原则可以作为最基 止近亲生育”。我们赞同这一建议，其根据同样也 本的依据。不伤害原则是由１９世纪英国哲学家 是不伤害原则。因为不生育的近亲结婚并不伤害 和法学家密尔（ＪｏｈｎＳｔｕａｒｔＭｉｌｌ）在其名著《论自 下一代，因而属于个人道德和个人权利的范围。 由》（ＯｎＬｉｂｅｒｔｙ）中提出的。我国学者陈晓平将这 当然，这里涉及可操作性的问题：既然允许近亲结 部著作的要义概括为两条原则：第一，个人的行动 婚，就很难阻止近亲生育。其实，即使在法律上禁 只要不涉及自身以外其他人的利害，个人就不必 止近亲结婚的情况下，也不能完全避免近亲生育。 向社会负责交代；第二，关