对我国职务发明制度的探讨..docVIP

对我国职务发明制度的探讨 （崔良华(1984-)，男，人，大学法学院200级研究生。(((职务发明的创造和实施现状说明，我国现行职务发明制度实施的效果并不理想。只有处理好职务发明创造的归属问题,充分调动发明人或设计人和单位双方的积极性,才能进一步鼓励发明人创造,促进科技进步。 一、职务发明的概述 一般而言，从发明创造与单位的关系来看，可以将发明创造分为三大类，即：职务发明创造、自由发明创造和从属发明创造。在西方国家，“职务发明”一般也被称为“雇员发明”，因为劳动者是在履行其作为雇员的职责中完成发明创造的。我国《专利法》中称这类发明创造为职务发明创造。(((职务发明创造，指职工在履行职务中所完成的新发明、新设计，或者是在执行所在单位的指令中所完成的发明创造。 从各国的立法来看，对职务发明的规定不尽相同，但其核心大致一样。 《日本专利法》第35条第1款规定，职务发明是指“其性质属于单位业务范围，且完成发明的行为属该单位管辖下的工作人员现在或过去职务范围内的发明”。 《英国专利法》第39条第1款规定，职务发明是指“该雇员正常工作过程中或虽在其正常工作外，但是特别分配给他的工作中作出的发明”。 德国《雇员发明法》第4条规定，如果发明是雇员在雇用期间做出的，源于私人企业或者公共机构雇员的工作任务，或者在本质上基于企业或者政府机构的经验或活动，就属于职务发明，雇员的其他发明为非职务发明。对于职务发明，发明完成后，职务发明人负有立即书面向雇主汇报的义务。 也有部分国家并没有对职务发明作出特别规定，如美国。《美国专利法》只是沿用了一般发明的有关规定，在其第111条规定：“申请专利，除本编另有规定外，应由发明人以书面向专利与商标局局长提出”。根据该规定，无论是职务发明还是个人发明，在美国专利申请都要由实际发明人来提出。也就是说，无论是何种类型的发明，发明人始终为发明权人。 二、我国的职务发明制度 我国职务发明制度主要体现在《专利法》、《专利法实施细则》虽然专利法实施细则以列举的方式进行了解释，但由于科学技术本身具有不可穷尽性，对于什么样的利用才是“主要利用”，法律是不可能给以穷尽列举的。按照现行专利法实施细则的规定，司法实践中对于“主要是利用本单位的物质技术条件”完成的发明创造的权属判定，往往会遇到举证难和判断标准不统一的问题不同的法院、不同的法官依据不同的判断标准将会做出不同的判断，不利于司法统一。 ???关于发明人离职后一年内作出的规定??? 《专利法实施细则第条执行本单位的任务进行解释规定发明人、设计人在退职、退休或者调动工作后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或原单位分配的工作任务有关的发明创造属创造。一是在时间上，其所完成的发明创造是在退职、退休或者调动工作后不到一年的时间内作出的；二是在内容上，该发明创造与其在原单位承担的本职工作或原单位分配的工作任务有关。 ??? ，发明人所完成的发明创造是在退职、退休或者调动工作后不到一年的时间内作出的在自己离职一年以后再提出专利申请将发明成果授意给第三人申请专利。此规定导致的后果不仅是延迟了科技成果转化为生产力的时间，而且增加了专利权属判断的复杂性，专利权属会因此长期处于不稳定性状态，不利于其实施。 ，转职专利法没有对情况作出规定，即当发明人有转职的情况发生，其发明内容属于履行两个或两个以上单位的工作任务或者利用了多个单位的物质技术条件时，该发明归属例如：某人甲乙单位，在做出了与甲、乙两单位职务均有关的发明创造。这种情况，按现行法发明创造归属。 ???我国专利法一直以来采用的和“二分法”的立法式，这种“二分法”的规定已经遇到了严峻挑战，在我国科研和企事业单位的管理制度尚不健全的情况下，许多单位将有价值创造成果束之高阁。科研人员虽然了解发明的价值，却无权实施成果；当发明人想对原有技术进行改进时，也往往因没有单位的许可而无法进行。通常情况下，围绕这项技术进行的创新活动就此嘎然而止，发明创造活动失去了延续性和持久性。[3][4] 2.德国 《德国雇员发明法》规定,雇员的执行单位任务的发明属于职务发明, 雇主享有非专有的使用权或专利申请权。同时,《德国雇员发明法》确认在雇员发明中, 雇员是原始的拥有者, 虽然该法保证雇主可以合法取得雇员发明的财产权利, 但是它必须支付足够的补偿金。[5] 3.英国 英国《专利法》规定,在下列两种情形下，雇主对雇员的职务发明享有原始权利：该发明是在雇员履行其职务时或履行其特定职责时做出的，并且该发明是在雇员履行其职务或履行其特定职责时可以合理地预见的；由于雇员职责的性质所决定其有特殊的义务去增进雇主事业的利益时。(((((( 由此可见, 将雇员执行本单位任务所完成的发明创造界定为职务发明从