辩诉交易——契约自由角度的再审视.pdfVIP

2012年 3月 湖北警官学院学报 Mar．2012 第3期 总第126期 JournalofHubeiUniversityofPolice No．3 Ser．No．126 辩诉交易——契约 自由角度的再审视 徐雅飒 (中州大学，河南 郑州450044) 【摘 要】辩诉交易制度(PleaBargaining)作为刑法学中源于美国的一项司法制度，诞生以来就一直是毁誉参半， 在意大利、德国、英国、西班牙等国的确立与推广中，对其批评、责难亦伴随其中。以自然法中契约 自由的视筒对辩诉 交易的生成及其发展进行了一定的分析，旨在此视角下探究辩诉交易制度在中国发展的制约因素及发展趋势。 【关键词】辩诉交易；契约自由；正义 【中图分类号1D915．18 【文献标识码IA 【文章编号11673—2391(2012)03—0042—02 辩诉交易制度最初源于美国，随后其他国家对此制度 会的洗礼而直接进入了资本主义社会，辩诉交易制度首次 也予以确立和发展，但由于各国国情不同，此制度的具体内 被美国确立并为各国所借鉴，这一切是否可以不论市民社 容、程序及实施措施也有一定的差别，但其实质核心与面临 会的影响而直接论及权力制度的构建?即便如是，又何以 的诘难却并非大相径庭，因此可将其概念定义为：在法官开 跨越民法理论中契约 自由观念而直接谈及刑诉法学的辩诉 庭审理之前，处于控诉一方的公权力机关和代表被告人的 交易制度呢? 辩护律师进行协商，以公权力机关撤销指控、降格指控或要 二、契约 自由视角下辩诉交易制度的理论分析 求法官从轻判处刑罚为条件，换取被告人的认罪答辩。 作为支持一种制度的理论，契约 自由最初是存在于市 一 、 契约自由观对辩诉交易由来的探析 民社会的一种生活习惯，作为一种理论却并不单纯地属于 1970年联邦最高法院审理的“布雷迪诉美利坚合众国” 私法领域。随着近代启蒙思想运动的发展，逐渐深入公法 一 案中，辩诉交易合法地位得到初次肯定，为辩诉交易制度 领域，正如赫费在其 政《治的正当性》一书中论及：契约不仅 奠定了基础，将该制度确立下来。为何辩诉交易首次在美 是私法的法律形态，而且也是公法的法律形态。契约观为 国得以确立而非他国?影响因素众多，单从契约观审视之， 现代宪政国家、法治国的建立及其制度的构建提供了理论 可溯及第一批清教徒为摆脱英国国教圣公会的宗教迫害， 支撑，且为公法领域中对辩诉交易制度争论的支持者提供 乘 “五月花号”满怀梦想与希望，来到了北美大陆，从为实现 了矛和盾。 自己的宗教思想签订第一个公约起，这所有的一切，都渗透 最初作为私法领域的契约 自由的理论，随第一批清教 着一种从宗教中流露出的质朴的平等思想，即契约观。这 徒扎根美洲大陆后在公法领域内生根开花，契约思想随之 种对契约的信仰，在缺少封建因素熏染的氛围中，加速公共 融入政治生活的方方面面，并且作为一种信仰，这种信仰是 权力转向契约化的轨道，埃拉查曾对契约思想对美国政治 否可用理论批判简单地加以否认、拒绝呢?答案明显是否 生活影响有过系统总结：50年代的民权运动起源于契约； 定的。契约观念作为一种方法、理论，其本身包含着对话、 6O一70年代期间，约翰逊总统呼吁 “社会契约的重新谈判”； 谈判、妥协及 自治，这种思想深入到社会生活、政治生活的 尼克松提出的“新联邦主义”；福特在就职时说 “与国民订立