例论复杂型经济犯罪主观证明责任之转移——从袁某某涉嫌职务侵占、挪用资金案控方举证策略谈起.pdfVIP

{l；Jl 金 ◆法律经纬 2012 ·04(中) 例论复杂型经济犯罪主观证明责任之转移 从袁某某涉嫌职务侵 占、挪用资金案控方举证策略谈起 郭 晶 吴 凯 摘 要 公诉人承担举证责任是在刑事诉讼层面上对 “谁主张，谁举证”规则的贯彻。本案所涉职务侵 占罪的规范基础在 (刑《法》第二百七十一条，举证难点在客观方面，即 “利用职务上的便利，将本单位财务非法占为已有，数额较大”。 关键词 复杂型经济犯罪 证明责任 职务便利 ’ 作者简介：郭晶，北京大学法学院2011级刑事诉讼法学硕士研究生；吴凯，北京市丰台区人民检察院公诉二处处长。 中图分类号：D920．5 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2012)04-084—02 一 、 案情简述 的证明状态，若此一证明状态持续至诉讼结束，那么甲方将会败 犯罪嫌疑人袁某某系A有限责任公司主要股东兼财务主管， 诉。为了避免最终的败诉，在诉讼举证开始之时，承担客观证明 掌管公司账 目及 “小金库”。“小金库”的资金存储于袁某某位于 责任的一方需承担对此要件事实初始的主观证明责任，以使法官 不同银行的个人账户内。袁某某辩解，自己在账 目处理与钱款支 对此要件事实的存在，达到一定程度的确信，才能使该要件事实 出过程中虽有违规操作，但 目的多是为公司换取现金，以充实小 的证明状态发生变化。民事诉讼所要求的法官确信标准为较低 金库 ，经营中小金库资金将用于为股东分红或做其他公用。如果 的“高度概然性”证明标准，而刑事诉讼则采用标准较高的 “排除 真如袁某某所言，那么该种操作，虽有逃税、规避监管等违法 目 合理怀疑”证明标准。一旦举证使要件事实达到特定诉讼所要求 的，但无法认定袁某某存在非法占有。因此，必须分离袁某某个 的证明标准，那么要件事实不再处于真伪不明的证明状态，举证 人帐户中具有 “小金库”性质的资金数额以及袁某某个人占据的 方的败诉风险暂时消灭。对应的，由于此时败诉风险转移于相对 财产数额，才能确定袁某某从公司帐套出钱款的行为是否构成职 方，相对方若不能举证使该要件事实的证明状态重新回到真伪不 务侵占罪。现有证据可以证明部分股东分红款或其他公用钱款 明，那么乙方败诉。 来源于 “小金库”资金，但是在袁某某违规操作套取钱款的数额与 三、本案证明责任分析及控方举证策略探讨 目前可证实确定用于A公司公共用途的钱款额之间存在数百万 公诉人承担举证责任是在刑事诉讼层面上对 “谁主张，谁举 元的差额 。针对这部分差额的帐目与凭据，或残缺，或混乱，难以 证”规则的贯彻。本案所涉职务侵占罪的规范基础在 《刑法》第二 识别差额款性质，也无法排除此部分差额确实仍属 “小金库”形式 百七十一条，举证难点在客观方面，即 “利用职务上的便利，将本 公用款项的可能性。 单位财务非法占为已有，数额较大”。 二、证明责任基础理论分析 对 《刑法》第二百七十一条所指的 “非法占为己有”进行文义 证明责任指 “一方当事人为了避免败诉，通过 自己的行为对 解释可知，其意为行为人排除财产原所有人对涉案财产的管控， 有争议的事实加以证明的责任。 其内涵应当从两个层面进行理 采取恶意运作而使涉案财产处于 自己的控制或支配状态 。另外 解 ，巳lj客观证明责任与主观证明责任。 根据经验法则，排除财产原所有人对财产管控的方式，以采取伪 客观证明责任，又称 “举证责任”或称 “说服责任”，是指经过 造单据、做虚假平帐、销毁账目等财务手段为典型，行为人借以掩 举证，若案件要件事实仍处于真伪不明，那么应 由当事人其中一 盖侵占事实，使涉案财产表面上显示为行为人个人财产，排除原 方承担的败诉风险。 “在刑事诉讼中，证明责任的分配是指证明 所有人对涉案财产的追及能力。